吊销营业执照后未履行清算义务的三层法律后果

2、实际控制人不是法定的清算义务人。

理论上公司控制权掌握在董事会和控股股东手里，但是在现代商业环境下，非股东以及董事在幕后对公司加以控制的情形屡见不鲜。为了回应现实，各国都对公司实际控制人做出了界定。根据公司法第二百一十七条第（三）项的规定，实际控制人是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

公司实际控制人虽然不是公司的股东，不能直接参与公司的经营管理决策，但是通过投资关系、协议以及其他关联关系，能够影响甚至决定公司的经营管理。根据公司法第二十一条的规定，公司实际控制人利用关联关系损害公司利益，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。据此，公司解散后，如果实际控制人利用其控制地位，导致公司不能在法定期间内组成清算组依法对公司进行清算，造成公司财产损失或者无法清算的，根据公司法的规定和侵权责任理论，应当承担相应的民事责任。但是应当明确的是实际控制人不是法定清算义务人，因为公司实际控制人在公司解散后没有对公司组织清算的直接法定义务。虽然实际控制人能够通过关联关系等方式控制公司的经营和管理，但公司解散后，如果实际控制人没有利用其对公司的控制力或者影响造成公司未依法进行清算的后果，则不应承担民事责任。从另一个角度来看，实际控制人一般需经司法或行政认定才能被确定，也就是说实际控制人是被司法机关或相关行政部门认定的结果，与有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东的确定性和容易直接认定不同。可以说，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东在公司解散后承担的是积极作为的清算义务，而实际控制人在公司解散后承担则是消极的不作为义务，只要其没有阻止公司进行清算的行为，或者其行为并未造成公司未依法组织清算或无法清算的后果，就不承担民事责任。目前有观点将实际控制人也归入法定清算义务人一类，理解上有所偏颇，本案的裁判要点实际上也是对这一问题的进一步澄清。

3、有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东的清算义务不因实际控制人的原因而免除。

有观点认为，如果因为实际控制人的原因导致公司未及时清算或无法清算时，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东可以免除清算义务，不承担民事责任。这种认识是不正确的，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东是法定的清算义务人，不管是否有实际控制人的存在或实际控制人的原因，其依法及时组织清算的义务都不能免除。即使实际控制人有阻止公司清算的行为，清算义务人也应依法定程序组织清算，包括根据公司法司法解释（二）第7条第3款的规定向人民法院申请对公司进行清算。在有实际控制人存在的情况下，公司法司法解释（二）第18条第1款、第2款应分别适用：对于第1款，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，又有实际控制人的原因致使公司未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的，债权人可以要求有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东、实际控制人在其各自造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任。也就是说，对于第1款的适用，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东、实际控制人给公司造成损失的应承担相应的赔偿责任，各自责任的承担是独立的，不存在因其他人的原因而免除另一方责任的问题。对于第2款，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，或者因公司实际控制人的原因，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算的，债权人可以要求其对公司债务承担连带清偿责任。在此种情形下，以公司无法进行清算为承担连带责任的前提，如果既有有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东怠于履行义务的原因，又有公司实际控制人的原因，导致公司无法进行清算的，其当然应承担连带责任，不存在有公司实际控制人原因，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东可以怠于履行义务且免除连带责任的情形。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东的清算义务是法定的，不因其不是实际控制人而免除，这也正是本案裁判要点之关键所在，这进一步澄清了对公司法司法解释（二）第18条第3款的模糊认识。因此，对于有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，只要有公司解散的事由出现，其必须在法定的期限内成立清算组开始清算，即使有其他股东或实际控制人阻碍或不予配合，作为清算义务人不管所占股份多少，不管是否能实际控制公司，也应采取进一步的手段要求其他清算义务人或实际控制人组织清算，直至依法向法院申请进行强制清算。否则，其即违反了法定的清算义务，应承担相应的责任。这样才可以督促作为清算义务人的小股东在大股东不积极履行清算义务的情况下依法申请人民法院对公司进行清算，以保护债权人利益，倡导诚实守信的原则，维护良好的市场经济秩序。

（三）关于对未实际参加公司经营管理的理解

实践中，有些有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东以未实际参加公司经营管理为由，要求免除清算义务，不承担怠于清算的赔偿责任。上文关于有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东的清算义务人地位中已有论述，之所以确定有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为法定的清算义务人，已经充分考虑了该三种主体对公司经营管理决策的支配地位。目前，由于职业经理人的发达，越来越多的有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东已经不参与实际的经营管理，实际的经营管理大多由公司的高级管理人员完成，其仅在公司重大决策、选举董事等方面拥有控制权，也就是说更多的是控制公司而不是管理公司。正是其这种控制公司的权利，才使其可以怠于履行清算义务，因此，对于法定清算义务人来说，其清算义务的承担不以其是否实际参加公司经营管理为必要条件。这也是本案例裁判要点强调的另一个重点所在。在本案例中，即使蒋志东和王卫明从未参与过公司经营管理，因其是该有限责任公司的股东，负有在公司被依法吊销营业执照之日起15日内组织清算的法定义务，其并未履行该义务，在有实际控制人原因不能清算的情况下，也未及时向人民法院申请对公司进行清算，其当然应当承担相应的民事责任。

三、其他需要说明的问题

本案裁判要点仅明确了公司被吊销营业执照后清算义务人应承担清算义务，不因其不是实际控制人或者未实际参加公司经营管理而免除，但对于清算义务人未履行清算义务的责任承担未进一步明确，主要是考虑到公司法及公司法司法解释（二）已经有了明确规定，故未在裁判要点中作进一步明示。下面就清算义务人未履行清算义务的后果加以说明。

（一）未履行清算义务后果之一——清算赔偿责任

公司法司法解释（二）第18条第1款规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内组成清算组开始清算，应对债权人主张的债权在造成公司财产减少的范围内承担赔偿责任，该责任为补充性赔偿责任。该款的法律依据是公司法第二十条第二款，公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。显然作为股东的清算义务人未依法及时组织清算造成公司财产损失时，应当依法向其他股东承担赔偿责任，由于该损失也意味着债权人的损失，因此，在债权人申请人民法院对公司强制清算的过程中，应赋与债权人直接要求清算义务人赔偿的权利。在具体适用过程中，该赔偿责任从行为方式上比较容易认定，即只要清算义务人在规定期限内未成立清算组组织进行清算即可。难点在于公司财产减少的范围如何确定，而财产减少范围的确定首先是举证责任的承担问题，如果按照传统的谁主张，谁举证的原则，将举证责任分配给债权人，可能有失公平，也不客观不现实。因为，相对公司清算义务人而言，公司债权人系“局外人”，不掌握清算义务人公司的主要财产，更不掌握其账册、重要文件，举证能力较弱。而且，既然清算义务人已经违反了法定的清算义务，如果其主张免责，就要承担举证责任。这样也更符合公平、诚实信用原则和当事人的实际举证能力。因此，应当将举证责任分配给清算义务人。但需要注意的是，该损失如果是由于实际控制人原因造成的，举证责任应当仍由债权人承担，而不应由实际控制人承担，因为实际控制人不是法定的清算义务人，组织清算不是其法定义务，其仅负有不得阻碍清算和其他原因导致未及时清算的义务。这一点与清算义务人的举证责任分配不同。

（二）未履行清算义务后果之二——连带清偿责任

公司法司法解释（二）第18条第2款规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算的，要对公司的债务承担连带清偿责任。该款的法律依据是公司法第二十条第三款的规定，即，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。在审判实务中，对该款的把握重点在于无法进行清算的认定上，此处无法进行清算是指由于公司据以进行清算的财产、账册、重要文件等灭失，无法按照法律规定的程序对公司的债权债务进行正常的清理，造成公司的财产和负债范围无法确定，债权人的债权无法得以清偿。这主要是针对借解散之机逃废债务情况作出的特别规定。最主要的问题还是当事人的举证问题，根据一般的举证原则，只要债权人能够举证证明由于上述清算义务人怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算的，应当支持其要求清算义务人承担连带清偿责任的诉讼请求。问题在于如果债权人无法举证证明债务人无法进行清算，如何处理？笔者认为，在此种情况下，债权人可以先行向人民法院申请对债务人进行强制清算或者破产清算。人民法院依法受理债权人的申请后，由于债务人人去楼空无法提交，或者债务人的有关人员拒不向人民法院提交，或者提交的材料不真实，人民法院以无法清算或者无法依法全面清算为由裁定终结破产清算程序或者强制清算程序的，债权人可以依据人民法院作出的裁定，另行向人民法院提起诉讼，请求判决有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东等清算义务人对公司债务承担连带清偿责任，人民法院可以根据无法清算或无法依法全面清算的裁定，径行判决清算义务人对公司债务承担连带清偿责任，而无需债权人再行举证证明。当然，如果导致不能清算是由于实际控制人的原因造成的，一般仍应由债权人承担举证责任。这里还有一点要明确，债权人申请强制清算或破产清算不是清算义务人承担连带责任的前置条件，只要债权人能够举证证明由于上述清算义务人怠于履行义务，导致无法进行清算的，人民法院就可以支持其要求清算义务人承担连带清偿责任的诉讼请求。

（三）未履行清算义务后果之三——对其他股东的损害赔偿责任

根据本案例裁判要点及公司法司法解释（二）第18条对清算义务人未尽清算义务应当对公司债务承担相应民事责任的规定，已足以保护公司债权人的利益。然而，当清算义务人不履行或者怠于履行清算义务，造成公司财产损失，没有损害债权人利益或者债权人没有提起损害赔偿诉讼时，清算义务人以外的公司其他股东的权益如何保护，也是实践中需要解决的问题。公司股东是公司的投资者或开办者，对公司解散后的剩余财产享有分配权。有的公司股东人数众多，持有股份份额不同，不可能全部参与公司的经营管理，特别是人数众多的中小股东，由于不能参与公司经营管理和重大决策，权益难免受到公司董事和控股股东的侵害。在公司解散后也是如此，由于清算义务人未履行清算义务，造成公司财产损失的，会直接侵害其他股东包括中小股东的利益，此时，清算义务人以外的其他股东，可以依据公司法第二十条第二款的规定要求清算义务人对公司的财产损失进行赔偿。