投资公司和项目公司究竟谁才是纳税主体

　　2014年3月初，我公司与N市政府签订合作协议，进行N市某片区城市项目建设，项目投资总额为X万元。随后，我公司与乙公司、丙公司协商，合作投资N市某片区城市项目，并以三方注册成立的N市丁公司为项目投资主体，执行该项目，约定出资比例分别为40%、30%、30%。2014年3月中旬，乙公司、丙公司分别向我公司支付对应投资款项。这样，我公司先期垫付的投资资金全部回笼。

　　出于各种原因，N市政府违约，N市某片区城市项目无法推进。经诉讼，N市政府赔偿了我公司、乙公司和丙公司投资本金以及各种损失，并由我公司代收。考虑到乙公司已于2018年注销，经协商，同意由S先生作为权益主体，承继乙公司权利。丁公司目前尚未注销。

　　最近，S先生和丙公司都提出，除本金外获得的赔偿，应该先按出资额分配，然后各自到所在地主管税务机关完税。我关心的是，扣除三家公司投资本金的补偿收入，究竟应该如何纳税?是“先分后税”还是“先税后分”?不同的处理方式下，我公司分别应该履行哪些法律责任?又需要注意哪些合规事项?

　　北京市A公司财务经理 白女士：依法纳税是公民的义务，也是对国家、社会的贡献。回答白女士的问题，关键在于确定赔偿金的归属权，从而确定纳税主体、厘清纳税义务和扣缴责任。

　　核心问题：究竟谁是纳税主体

　　从白女士的提问看来，丁公司为该项目的实际执行单位，A公司、乙公司和丙公司是丁公司的股东。从理论上讲，N市政府返还的款项，是对建设项目的补偿，即对丁公司的补偿。德勤中国的税务专家表示，从目前的信息看，与N市政府签署合作协议的主体是A公司，但不能因此就简单判定A公司是纳税主体。纳税主体的确定，可能还需要更详细的信息。

　　基于此，记者到白女士所在的北京市A公司进行了进一步采访，发现A公司与N市政府的合作协议中有一个细节：A公司指定其组建的项目公司执行协议，享有协议项下A公司的权利，并履行A公司的义务。

　　对此，北京神州税道税务研究中心首席研究员吴东明分析，实务中，考虑到经营、建设风险，政府更倾向与资质、信誉好的大型企业合作，而且在N市政府与A公司签订合作协议时，作为特设项目公司的丁公司并未成立，并没有丁公司这个法律主体。因此，A公司与N市政府签订合作协议是必然的选择。但是，基于合同实质分析，N市政府与A公司的合作，本质上是丁公司与N市政府的合作。基于此，丁公司应该是整个业务处理的核心，是实际的业务承载主体，也应该是这个项目相关纳税事项的关键法律主体。

　　山东德衡(北京)律师事务所合伙人姜瀚钧表示，根据公司法第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。也就是说，丁公司具有独立财产权，项目所获的收益属于丁公司所有;同时，合作协议中的权利、义务让渡条款，初步证明了丁公司与N市政府的合作关系，也在一定程度上佐证了丁公司是纳税主体。“如果丁公司与N市政府后续还签订了补充合作协议，或另行签订合作协议，那么得出这个结论的理由就更加充足了。”姜瀚钧说。

　　有关专家表示，N市政府的补偿应作为丁公司的应税收入，抵减丁公司的损失，确定应纳税所得额，计算、缴纳企业所得税。而A公司、S先生和丙公司是否缴纳税款，由丁公司是否分配利润决定。根据企业所得税法第二十六条规定，符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益属于企业免税收入。丁公司在持续经营的前提下对收益进行分配时，A公司和丙公司收到丁公司的股息、红利后，不需要缴纳企业所得税。同时，根据个人所得税法规定，丁公司应履行扣缴义务人的责任，为S先生代扣代缴20%的个人所得税。

　　也就是说，如果能够充分证明丁公司与N市政府的合作关系，那么该案件的纳税主体并非A公司，而是丁公司。整体来说，需要“先税后分”，A公司作为股东，需及时了解丁公司存续或注销情况，确定后续缴税情况。

　　延伸探讨：可能出现的其他情况

　　还有专家提出，丁公司如果已经进入清算程序，应根据企业所得税法及其实施条例规定，明确清算所得，并就剩余资产分配进行适当的企业所得税处理。在此基础上，A公司、丙公司和S先生，可能需要根据《财政部 国家税务总局关于企业清算业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税〔2009〕60号)的相关规定，就各自的投资转让所得，缴纳企业所得税和个人所得税。

　　德勤中国的税务专家提示，如果A公司、丁公司与N市政府未签订具体补充协议，或无法从法律上证明丁公司与N市政府存在实质上的合作关系，那么A公司有可能会被认定为纳税主体。此时，A公司需要将N市政府的补偿款抵减各项损失，确定应纳税所得额，计算、缴纳企业所得税。A公司在向S先生、丙公司支付款项时，需要根据三方投资合作协议的具体条款，确定相关缴税事宜。

　　虽然白女士的提问只有寥寥数语，但是实际业务可能会十分复杂。德勤中国的税务专家建议白女士，结合A公司与各合作方的具体合作协议，与主管税务机关进行充分沟通，以防产生不必要的涉税风险。

　　举一反三：前置考虑税务问题

　　“经济业务实质决定纳税义务。”吴东明表示，税法规定清晰、明了，通俗来讲，钱归谁、谁就应该缴税。如果企业能够在签署合同前更加重视税务问题，并在合同条款的拟定环节提前予以考虑，就可以避免很多不必要的困扰。

　　吴东明说，A公司代为签订合作协议的情况，实务中并不少见。例如，房地产开发项目运营的初始阶段，房地产公司的总部往往会直接参与“招拍挂”拿地，与政府签订合作协议。这种情况下，在项目公司成立后，总部就应该及时与相关政府部门签订协议，将合作项目的所有权利和义务过渡给项目公司，以确保权责利的及早统一。

　　姜瀚钧表示，在大型复杂项目操作过程中，明确、独立的合同是决定项目能否顺利实施的重要因素之一。在实际情况允许的前提下，项目公司最好与政府另行签订合同。合同中要明确规定项目公司和政府之间的合作事项，项目公司应单独承担义务，避免因项目公司的决策失误，导致股东或者其他第三方承担连带责任。

　　同时，针对有多种合资、合作关系的项目，作为实际项目主体的项目公司更应明确各投资合作方的权利和义务。例如，基于合作协议，项目公司在工商登记时，确认各投资方的股东身份;对于非法定股东大会表决议定事项，尽量明确具体的表决方式。例如，对于重大工程，重大人事变动等非法定表决事项，明确赞成的表决权占多少时，确认事项通过。

　　“事先考虑周全、书面确定各方权利义务，是企业最好的自我保护，也是明确税务职责、规避税务风险的最好方法。”吴东明说。

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