并购重组之资产（股权）划转涉税分析

　　“划转”最早是指国有企业间的资产划转，税务上并无“划转”。

　　为优化企业兼并重组的市场环境，国务院在2014年3月24日出台了《国务院关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见》(国发〔2014〕14号)，该意见提出需落实和完善兼并重组相关财税政策。在该背景下出台了系列兼并重组相关税收优惠政策文件，其中《财政部 国家税务总局关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知》(财税〔2014〕109号)、《国家税务总局关于资产(股权)划转企业所得税征管问题的公告》(国家税务总局公告2015年第40号)两份文件提及“资产(股权)划转”，上述文件在“59号文”提出的“债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立”5种并购重组方式的基础上补充了“资产(股权)划转”，为企业兼并重组活动提供了一个新的税务上的选择，“40号文”是对“109号文”有关划转政策如何执行的进一步解释和规定。

　　笔者首先在《并购重组之资产(股权)划转涉税分析(上)》一文中分析资产(股权)划转中企业所得税所涉及的问题、然后在《并购重组之资产(股权)划转涉税分析(下)》中分析资产(股权)划转涉及的增值税、土地增值税、契税、印花税。

　　一、企业所得税相关政策规定

　　二、何为“资产(股权)划转”

　　“109号文”并未明确如何理解“划转”。“40号公告”将“109号文”规定的“100%直接控制的居民企业之间，以及受同一或相同多家居民企业100%直接控制的居民企业之间按账面净值划转股权或资产”，划分为四种情形，其中第一种情形为“母公司向子公司有偿划转，母公司获得子公司股权对价”，另三种情形为无偿划转：即母公司向子公司无偿划转，不获取对价;子公司向母公司划转，不获取对价;100%同一控制的兄弟公司之间划转，不获取对价。笔者认为四种情形业务实质如下:

　　三、如何理解“100%直接控制”

　　“109号文”规定，“100%直接控制的居民企业之间，以及受同一或相同多家居民企业100%直接控制的居民企业之间按账面净值划转股权或资产”。从“109号文”的字面表述上看，“100%直接控制”应当指通过投资关系形成的控制，即控制方持有被控制方100%的股权，而不包括通过协议或其他安排形成的控制，具体包括100%持股的母子公司、子母公司之间。

　　对于受同一或者相同多家母公司100%直接控制的子公司之间的情形，“109号文”并没有指出多家母公司对需划转的两家子公司的持股比列必须相同，那么以下两种持股结构是否都符合“109号文”的要求，笔者认为，划出方与划入方的股权结构应完全一致，只有在这种情况下，划转才不会引起各方股东利益方式改变，即情形一股权结构。

　　四、如何进行会计处理

　　“109号文”，对适用特殊性税务处理需满足的条件之一便是“划出方企业和划入方企业均未在会计上确认损益。”是税务文件中较少见的对会计处理做出了要求的文件，对于“40号公告”中规定的会计处理，笔者整理如下：

　　五、如何确定“连续12个月”的起点

　　“109号文”规定，“股权或资产划转后连续12个月内不改变被划转股权或资产原来实质性经营活动”，那么何时起算股权或资产划转呢?“40号公告”对其做出了补充解释，是指自股权或资产划转完成日起连续12个月内不改变被划转股权或资产原来实质性经营活动。股权或资产划转完成日，是指股权或资产划转合同(协议)或批复生效，且交易双方已进行会计处理的日期。至于何为“没有改变被划转股权或资产原来实质性经营活动”，企业自身的判断可能与税局并不一致，企业需与税局沟通自身业务是否适用，避免认定不一致使股权或资产划转不再符合特殊性税务处理条件。

　　六、与其他文件的竞合

　　对于母公司向子公司进行股权(资产)划转的情形(不论有偿还是无偿)，其实质为非货币资产交换，“109号文”对股权(资产)划转的特殊性税务处理做出了规定，而“29号公告”和“116号文”对资产(股权)划转的一般性税务处理做出了规定。企业可选择按全额一次性缴税或者选择按“116号文”所规定的递延纳税政策，5年内分期均匀缴纳;或者选择按“109号文”进行特殊性税务处理，若选择按“109号文”适用特殊性税务处理，则需注意在相关划转协议中的表述应为“划转”，而不是“非货币资产投资”。