《税法疑难案件解决实务》之企业重组税务争议篇

　　(一)企业重组交易性质认定争议案

　　1、股权转让与资产转让的主要区别：(1)转让标的不同：股权VS实质经营性资产;(2)转让方不同：股东VS公司;(3)转让程序不同：是否需要办理工商变更。

　　2、51号公告列举了不征收营业税的几种情形，但并不能当然地推论出不满足列举条件的情形应当征收营业税，不能作为征收营业税的依据。

　　(二)股权转让遭遇特别纳税调整案

　　1、股权转让双方约定公司未分配利润归原股东所有的，合法有效，该仍归原股东所有的未分配利润不属于股权交易的标的，不应计入转让方的应纳税所得额。

　　2、确定成本分摊协议是否合理有两个关键点必须注意：一是要有预期收益，二是预期收益和成本必须相匹配。

　　3、常见的非居民企业股权转让方案：

　　(1)通过间接转让，将股权转让所得确认为境外所得

　　案例：居民企业甲为非居民企业A的全资子公司，由于需要，A将甲的股权全部转让给非居民企业C，依照税法规定，A应就股权转让所得缴纳所得税。

　　筹划方法：设立非居民企业B，成为A的全资子公司，同时将甲设为B的全资子公司，从而让A通过B间接控股甲。然后由A将B的股权转让给C。

　　(2)通过改变股权比例来满足税收协定的不征税条件

　　案例：在香港注册的非居民企业A，持有中国居民企业甲30%的股权，A计划将甲的股权全部转让。依照税法规定，A应就股权转让所得缴纳所得税。

　　筹划方法：A先转让超过5%的股权，然后在12个月后，再转让剩余股权。

　　(3)在协定规定的转让者居住国征税

　　案例：非居民企业A，持有中国境内居民企业甲40%的股权，A计划将甲股权全部转让。依照税法规定，A应就股权转让所得缴纳所得税。

　　筹划方法：可以考虑将A设立在一个财产收益税负较低的国家，并且该国家与中国的税收协定规定，应由转让者为其居民的缔约国征税，如古巴、土库曼斯坦、埃塞俄比亚等。

　　(4)先分配后转让

　　(三)股权转让价约定不清涉嫌逃避缴纳税款案

　　1、这个案例写的不好，法律关系梳理的有些乱，争议焦点问题也没说清，观点存疑。

　　案例内容：

　　王某将持有G公司的60%股权转让给T公司，转让价格为6000万元，首期3000万元，2014年5月1日前付清余款3000万元。

　　王某因受让了G公司持有的W公司股权，欠付G公司3000万元，于是，王某指示T公司将尾款3000万元支付给G公司。

　　王某仅就其实际取得的首期3000万元缴纳了个人所得税。

　　沈阳国税局认为尾款3000万元也属于股权转让所得，应计入股权转让所得纳税。

　　王某认为，尾款属于T公司归还的债务，不应作为股权转让所得纳税。

　　税务律师点评部分认为：(1)W转让股权所得的3000万元应纳入企业所得税的计税范围(2)王某应就其转让G公司股权所得3000万元缴纳个人所得税，尾款3000万元不用缴。

　　个人认为，尾款3000万元也是王某转让G公司所得，应该纳税的。书中可能对王某转让所得纳税和G公司转让所得纳税有所混淆。

　　2、股东变更也需要办理税务登记。

　　(四)名义股东转让代持股涉嫌逃税案

　　1、名义股东主观上不具有逃税故意，不构成逃税罪。

　　2、实际股东面临的法律风险：

　　(1)代持合同无效风险：如代持是为规避外资准入、变相贿赂等;

　　(2)名义股东滥用股东权利损害实际股东利益的风险;

　　(3)名义股东自身出现债务不能清偿等问题，股权被执行或涉入继承纠纷、离婚纠纷;

　　(4)实际股东股东资格无法恢复的风险。

　　3、名义股东面临的法律风险

　　(1)名义股东被要求履行出资义务的风险;

　　(2)税收风险，名义股东转让股权时，税务机关认定名义股东为纳税人。