发现公司注销前偷税，税务能查办吗

发现公司注销前偷税，税务能查办吗

　　昨日写了一篇小文章《公司营业执照被吊销后，发现偷税，能税务检查吗?》引起一定关注，文末有人留言问：如果公司注销了，还能查吗?回想最近遇到过类似问题，特作个总结与回应。

　　一、能查还是不能查?观点之争

　　针对这个问题，主要有两个观点：1、能查!主要理由是，企业主体的消失并不能豁免原投资者的负税义务，偷逃税款若不追缴，将形成税收征管中的一大漏洞。2、不能查!主要理由是，公司作为纳税主体已不复存在，也就无法检查、无从追缴。

　　二、能查理由的危害：

　　(一)突破股东有限责任制度

　　《公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。

　　上述规定，确立了两个制度：1、公司独立人格制度。即公司有独立的法人财产，对外独立承担法律责任。2、股东有限责任制度。即股东以认缴出资额或认购的股份为限对公司承担责任。

　　注意：这两项制度是社会现代化的主要标志，更是商业活动能蓬勃发展至今的主要制度动力。否定了它们，社会可能要退后300多年，我们现在拥有的一切可称之为现代化的财产或服务，都或将不存在。

　　所以，若公司已经注销，其原股东仍负有完税义务，就等于：股东需要对公司的债务承担无限连带责任。即使公司主体消亡多年，税收债务股东必须永远负担。这样的话，就是突破了《公司法》确立的股东有限责任制度原则。无论税法多特别，这样的一个部门法的施行，不能以牺牲公司法确定的基础性原则为代价。

　　(二)追究股东补税责任不合情也不合理

　　退一万步讲，税务机关可以查，且查清了。比如已注销的某公司偷税，要补缴税款1000万，加收滞纳金500万元，处罚款500万元，合计2000万元。但请注意这里是公司偷税，补缴税款及滞纳金罚款的主体理应是该公司。现在要求其股东承担缴纳税款、滞纳金及罚款的责任。若股东只管投资，不管经营，仅仅是董事、总经理、甚至财务总监为多拿奖金，故意做两套账，少缴税款。试问，你要求股东这2000万元，合理吗?如果有50个股东(上市公司股东更多，数千上万且随时变动)，你要求哪些股东承担这2000万元?假设，若是两个股东，他们心一横，直接决定去坐牢。根据《刑法》第201条规定，最多7年有期徒刑。出狱后你还追着他们要这2000万元?

　　三、不能查的危害及变通

　　(一)不检查=变相纵容借注销偷逃税款

　　不用讳言，虽然《税收征收管理法》第十六条、《发票管理办法》第二十八条、《企业所得税法》第五十五条等就税务登记注销、发票缴销、所得税清算等都有规定。但仍有不少企业隐瞒应缴税的事实，借注销之际，“金蝉脱壳”、大量偷逃税款。若不对此行为进行打击，就会纵容其不遵守税法规定，少缴税、不缴税。对其他遵守税法的纳税人也不公平。税法遵从度将大大降低。

　　(二)变通方法：借协助公安机关确定偷税金额，查

　　根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百八十六条规定，审判期间，被告单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的，对单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员应当继续审理。换言之，若在刑事侦查前，偷税企业已经注销，不追究其刑事责任，但直接负责的主管人员和其他直接责任人员仍应被追究。此时，公安机关需要对偷税金额进行确定，税务机关就可以协助其查清偷税事实。包括利用不得已的核定税款方式金额确定。

　　根据司法实践，若能积极补缴税款滞纳金及罚款，对逃税罪可酌定从轻、减轻处罚。此时，若被注销企业的直接负责的主管人员，甚至其他直接责任人员主动补缴税款滞纳金及罚款的，应可以争取到从轻、减轻处罚的结果。注意：我这里用的是“直接负责的主管人员”、“其他直接责任人员”，并没有用所谓的股东。因为股东可能没指使，甚至不知情，不会被追究刑事责任。

　　四、总结

　　1、一味地要求股东承担已注销公司的补缴税款责任，有违公司法得以建立的基础原则要求。在实务中，即使实施，也可能不合理，也很可能根本就实现不了。

　　2、通过协助公安机关查清偷税事实，用于追究公司“直接负责的主管人员”和“其他直接责任人员”的逃税责任，也许可将国家税款滞纳金利益损失尽可能挽回。当然，这面临公安机关是否接收逃税罪报案及行政处理前置程序限制等诸多困难。

　　来源：法税先锋刘金涛      作者：刘金涛

　　2011年7月的解析——

企业注销后发现的相关偷漏税行为如何处理？

　　目前，由于金融危机导致部分企业倒闭关门，一些企业主因恶意逃债“人间蒸发”，有的企业注销后又被发现此前存在税收违法行为，造成国家税收流失，同时对税务机关及其工作人员带来执法风险,那么，如何处置企业终止后的税收问题呢?

　　一、当前立法中对企业注销前的征税权保护

　　(一)国家征税权在清算过程中的实现

　　《企业所得税法》第55条 :企业在年度中间终止经营活动的， 企业所得税汇算清缴。企业应当在办理注销登记前，就其清算所得向税务机关申报并依法缴纳企业所得税。

　　《公司法》第185条中明确规定，清缴企业所欠税款以及清算过程中产生的税款是清算组在清算期间所应当承担的职责。

　　《企业破产法》第113条规定，企业所欠税款，以清偿破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用和应当支付给职工的补偿金后的破产财产清偿。说明国家征税权可以优先于公司的普通债权和股东剩余财产权得以清偿

　　(二)税务注销登记前的清税与审查程序

　　《税收征管法实施细则》第16条规定纳税人在办理注销税务登记前，应当向税务机关结清应纳税款、滞纳金、罚款，缴销发票、税务登记证件和其他税务证件。

　　《税务登记管理办法》第31条亦规定，纳税人办理注销税务登记前，应当向税务机关提交相关证明文件和资料，结清应纳税款、多退(免)税款、滞纳金和罚款，缴销发票、税务登记证件和其他税务证件。

　　《税务登记管理办法》中还规定了税务机关对申请税务注销企业的清税审查权。

　　(三)未进行正常清算时的处理

　　1.主体地位问题

　　(1)最高人民法院经济审判庭《关于人民法院不宜以一方当事人公司营业执照被吊销，已丧失民事诉讼主体资格为由，裁定驳回起诉问题的复函》(法经[2000]23号函):本案债务人新科公司在诉讼中被吊销企业法人营业执照后，至今未组织清算组依法进行清算，因此，债权人兰州岷山制药厂以新科公司为被告，后又要求追加该公司全体股东为被告，应当准许，追加该公司的股东为共同被告参加诉讼，承担清算责任。该案例说明，公司营业执照注销后，只要未依法进行清算，仍有民事诉讼资格，由此推定，纳税人的营业执照被吊销后，仍可进行税款追缴。

　　(2)最高人民法院《关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》(法经[2000]24号函):“吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应予以准许。”

　　2.实体处理问题

　　最高人民法院《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》(法释[2008]6号):第十八条主要内容：

　　(1)有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。

　　(2)有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。第十九条、第二十条主要内容：①有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。②公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。③公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。④清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。

　　(四)拍卖、变卖中的司法衔接问题

　　国家税务总局关于税收优先权包括滞纳金问题的批复，国税函〔2008〕1084号:按照《中华人民共和国税收征收管理法》的立法精神，税款滞纳金与罚款两者在征收和缴纳时顺序不同，税款滞纳金在征缴时视同税款管理，税收强制执行、出境清税、税款追征、复议前置条件等相关条款都明确规定滞纳金随税款同时缴纳。税收优先权等情形也适用这一法律精神，《税收征管法》第四十五条规定的税收优先权执行时包括税款及其滞

　　二、 企业注销之后的征税权实现的可能性

　　企业注销后征税权实现的可能途径主要包括如下几方面：

　　(一)税务追征权的行使

　　《税收征管法》第52条:第五十二条 因税务机关的责任，致使纳税人、扣缴义务人未缴或者少缴税款的，税务机关在三年内可以要求纳税人、扣缴义务人补缴税款，但是不得加收滞纳金。因纳税人、扣缴义务人计算错误等失误，未缴或者少缴税款的，税务机关在三年内可以追征税款、滞纳金;有特殊情况的，追征期可以延长到五年。对偷税、抗税、骗税的，税务机关追征其未缴或者少缴的税款、滞纳金或者所骗取的税款，不受前款规定期限的限制。税务机关对企业所得税款的追征可以延续到企业注销登记之后。因此，从法律上说，当前立法并未完全否认注销登记后征税权行使的可能性。

　　(二)第三人承担税收债务

　　1.《公司法》第20条规定公司法人人格否认制度:公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其它股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其它股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责。

　　2.民法院《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》(法释[2008]6号)(3)《个人独资企业法》和《合伙企业法》规定的投资人承担无限连带清偿责任:原《合伙企业法》第63条规定合伙企业解散后，原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿还请求的，该责任消失。修订后《合伙企业法》第91条规定合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。《个人独资企业法》第28条规定个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。《民法通则》第29条规定个体工商户，农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担;家庭经营的，以家庭财产承担。在具体实践过程中，有些地方一进行了大胆的尝试，如在《浙江省国家税务局关于对已注销纳税主体被发现注销前有偷税行为处理意见的批复》中，做了如下规定：

　　(1)原纳税主体为个人的，个人死亡后有遗产的，以其遗产承担补缴税款的经济责任。

　　(2)原纳税主体为个体工商户、合伙企业、个人独资企业的，依照民法通则、合伙企业法、私营企业法的规定，从事经营的个体工商户个人、合伙企业的合伙人、独资企业的投资者对其偷税行为承担无限经济责任。

　　(3)原纳税主体为企业法人的，原则上以企业法人自有资产承担其偷税的经济责任。但企业的终止有下列情况的，开办该企业的单位与终止的企业共同承担补税的经济责任：

　　终止的企业是由党政机关、事业单位开办的，该企业因偷税而应补缴税款的经济责任由企业与直接批准的业务主管部门共同承担;

　　终止的企业是由企业开办的公司(无论该公司是否具有独立的法人资格)或者是不具备独立法人资格的分支机构，其因偷税而应补缴税款的经济责任由开办该公司或分支机构的企业共同承担。

　　(4)企业如果发生合并、分立，其因偷税而应补缴的税款由变更后的企业承担。

　　以上有关法律的规定，为我们解决企业终止后的税收问题提供了依据，已做尝试单位的实践经验，是对我们做好企业终止后税收问题的有益启示。