附对赌条款个人股权转让中的几个税收问题思考

张伟：附对赌条款个人股权转让中的几个税收问题思考

——有感于王蒙诉山东五莲县税务局要求退税案 

感觉本案非常不符合合理行政原则，甚至违反了基本生活常识和逻辑！

一、基本案情

王蒙将其持有的某燃气公司48%的股权转让给了港华燃气，合同生效后港华燃气在未支付股权转让款的情况下，王蒙按照税务总局2014年67号公告缴纳了约1000万元个人所得税款。合同约定，王蒙能够拿到全额股权转让款的前提是，标的公司必须达到协议约定的燃气供应范围，这是一个附有对赌条款的合同。

而后由于五莲县政府调整燃气供应区域，标的公司特许供应范围大大缩水，公司价值也随之大幅度下降。由于涉及到外资企业港华燃气收购股权，经过双方协商并报省商务厅备案后，股权转让价格调整为330万元。

王蒙认为，股权转让价格只有330万元，如果缴纳个人所得税1000万，相当于全部转让价款都缴税了，还要借670万元才够缴纳税款。因此向税务机关申请按照新的股权转让协议，要求退税。

五莲县第二税务分局拒绝退税。认为再股权转让未办理过户，但是已经缴纳税款的情况下，应该由仲裁委员会或者法院判决解除合同，才可以退税。

王蒙向五莲县税务局复议，县局维持不退税的决定。认为，纳税义务发生以后的合同协议价款变更不构成退税理由。

王蒙因而以五莲第二分局与县局为共同被告，向法院起诉。一审法院维持税务机关决定。

二审法院撤销一审决定，发还重审。

二、思考要点

第一，税务总局2014年67号公告纳税义务发生时间严重不合理。

文件规定合同生效后15日内就有申报或者扣缴纳税的义务，这显然混淆了债权和物权变动的差别。合同生效未必股权真正能够得到转移啊！例如：合同签字生效后，未得到执行的情况很多啊。

建议：参考企业所得税相关规定，将纳税义务发生时间修改为股权登记变更时。这样，本案由于还没有办理股权变更，也就没有这样的争议了，可以解决合同履行或者变更的大部分争议。

第二，对赌条款导致的退款，即便发生在股权变更之后，也应该退税，更不要说本案中，股权尚未变更。

67 号公告第九条规定了，对赌协议后转让方收取的后续价款，也应该视为股权转让款缴税。而对赌协议后原股权转让方支付的退款呢？只字不提可以退税，政策不合理。

第三，本案的股权转让价格其实是一种或有对价安排，即标的公司股权转让价格与其特许供应范围挂钩，在其特许供应范围发生调整时，交易双方对股权转让价格做出了调整，那么税收上应确认的股权转让收入是不是也需要随之调整？

第四，关于征税的确定性问题。通常，税法是通过纳税义务发生时间的合理确定，来解决征税时计税依据及应纳税额的确定性问题，才不至于出现后期退税及占用纳税人资金的问题，同时也节约征税成本。只有当相关收入、成本确定，相关物权发生转移时，计税依据及应纳税额才是确定的。在以上因素不确定时，不应当征税。但为了保证国家的财力，可以实行一定的预征制度。

第五，本案很典型。如果真的是股权转让款330万，居然要缴纳1000万税款，情何以堪！

理在法上！！！没有常识的理解税法，必然会导致荒谬的后果。

当然，也理解税务局，政策不完善，怕被追责呗！虽然，我非常不赞同五莲税务的做法，也是站着说话不腰疼，如果同意退税，万一遇到上级更左的理解政策，追责怎么办！

如果我是五莲税务，我也会拒绝退税。纳税人起诉，就不要再沟通协调法院了，最好法院判我败诉，我退税也没有责任！这是中国式的狡黠么？

安琪：

我就佩服这五莲税务是怎么做到在纳税人没有收到股权转让款项，没有变更股权的情况下，征收到税款的！难道为了个税返还？还是其他目的？值得深思

王三石：

税法已经明确规定个人转让股权在过户前需要查验纳税凭证，所以纳税义务不可能后延至股权变更之时。

对于对赌，很多人理解不透，认为是初始估值调整，其实看看会计准则怎么处理的就明白了，后续价格变动不涉及初始价格调整！至于67号第九条的规定，仅仅出于反避税的目的，不能推而广之。

成家木桥的成：

安琪同学思维能力强，想得很多，值得深思。有木有想过是自行申报缴纳或代扣的税

齐欣：

一审法院是傻了吗

孤叶舟：

个人在对赌问题上始终秉持价格变更类似于销售退回的思路。

宁静致远：

2014年67号公告严重过时，不符合瞬息万变的资本市场，循序渐进是迫切需要解决的问题，所有法规都是如此，不能怪地方税务生搬硬套，因为他们是执法者没权力变通，哪怕心里知道这样做不合理。叫我我也这样。作者分析的很透彻了！剩下要做的赶紧修改税法！赶紧！

老顾：

不是由受让方代扣代缴个税吗，他为啥自己交了呢？

scarlett：

法院都有可能判错，还有机会二审、再审纠正。出于对争议问题的理解不同，税务机关作出合理性的判断也未尝不可。可以规避执法风险，但真没必要弄得毫无执法担当。

hege：

有关2014年67号公告的纳税义务时间问题，孰早法合同签订生效就产生了纳税义务时间，这个是否违背个税法中的收付实现制呢？尤其是分期收款的，好多判例是，收到股权转让款才产生纳税义务？姜老师怎么看？】