（2020）苏1283刑初133号 徐某林虚开发票罪、虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪芦小民虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪一审刑事判决书

　　发文机关：中国裁判文书网

　　发文字号：(2020)苏1283刑初133号

　　发文日期：2021-04-28

江苏省泰兴市人民法院刑事判决书

(2020)苏1283刑初133号

　　公诉机关：泰兴市人民检察院。

　　被告人：徐某林，曾用名徐红珠，1971年6月13日出生，泰州KY贸易有限公司法人代表，住泰兴市。因本案，于2018年4月25日被泰兴市公安局刑事拘留，2018年5月9日被泰兴市公安局取保候审，2019年5月9日经泰兴市人民检察院决定并由泰兴市公安局执行取保候审，2020年5月7日经本院决定并由泰兴市公安局执行取保候审，2021年3月19日经本院决定并由泰兴市公安局执行逮捕。现羁押于泰兴市看守所。

　　辩护人：徐然，江苏辉丰律师事务所律师。

　　被告人：芦小民，男，1970年1月13日出生，泰兴市宝塔水泥厂工人，住泰兴市。因本案，于2019年5月7日被泰兴市公安局取保候审，2020年5月7日经本院决定并由泰兴市公安局执行取保候审。

　　泰兴市人民检察院以泰检诉刑诉[2020]73号起诉书指控被告人徐某林犯虚开发票罪、虚开增值税专用发票罪，被告人芦小民犯虚开增值税专用发票罪，于2020年3月2日向本院提起公诉。因不可抗拒的原因，本院于2020年3月3日中止审理，后于2021年3月16日恢复审理。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。泰兴市人民检察院指派检察员虞娟出庭支持公诉，被告人徐某林及其辩护人徐然、被告人芦小民到庭参加诉讼。现已审理终结。

　　公诉机关指控：

　　一、虚开增值税专用发票

　　2016年11月，被告人芦小民以营利为目的，在没有真实交易的情况下，通过被告人徐某林、朱美佳(身份不详)，以南通友通商贸有限公司的名义，向江苏德顺祥电气有限公司虚开增值税专用发票6份，价税合计人民币621059.64元的，税款合计人民币90239.44元。上述增值税专用发票均已被认证抵扣。

　　案发后，被告人徐某林、芦小民主动投案，并如实供述了上述犯罪事实。

　　为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人朱某、田某、殷某的证言，公安机关调取的中国农业银行银行卡交易明细清单、增值税专用发票、增值税纳税申报表(一般纳税人适用)、中国建设银行客户专用回单、常住人口登记表，出具的受案登记表、立案决定书、案发经过及犯罪嫌疑人归案情况说明等证据。

　　二、虚开发票

　　2016年期间，被告人徐某林在没有真实交易的情况下，通过朱美佳(身份不详)，为陈某虚开增值税普通发票55份，票面金额合计人民币6329406元。

　　案发后，被告人徐某林主动投案，并如实供述了上述犯罪事实。

　　为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人陈某、殷某等的证言，公安机关调取的增值税普通发票、江苏农村商业银行电子交易回单、微信聊天记录、常住人口登记表，出具的受案登记表、立案决定书、案发经过及抓获记录情况说明等证据。

　　公诉机关认为，被告人徐某林、芦小民违反增值税专用发票管理规定，介绍他人虚开增值税专用发票,均应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。被告人徐某林介绍他人虚开增值税普通发票，情节特别严重，应当以虚开发票罪追究其刑事责任。被告人徐某林犯有数罪，依法应当实行数罪并罚。结合庭审情况，公诉机关与被告人徐某林就量刑建议重新具结，建议以虚开增值税专用发票罪对被告人徐某林判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元;以虚开发票罪判处被告人徐某林判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币六万元;数罪并罚建议判处被告人徐某林有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币九万元。建议以虚开增值税专用发票罪对被告人芦小民判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元，可以适用缓刑。

　　被告人徐某林、芦小民对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。

　　被告人徐某林的辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的徐某林涉嫌虚开发票罪、虚开增值税专用发票罪的定性及基本犯罪事实没有异议。被告人徐某林具有以下从轻或减轻情节：

　　1、被告人徐某林系自首，可以从轻或者减轻处罚;2、被告人徐某林认罪认罚，自愿如实供述自己的犯罪，对于指控的犯罪事实没有异议，在庭审前，被告人已愿意积极缴纳罚金，故可以对被告人依法从宽处理;3、徐某林介绍他人开具增值税专用发票和普通发票，纯粹为帮忙，未获利，可以酌情从轻处罚;4、被告人徐某林同时犯两罪，但所侵犯的客体同为国家的财务管理制度及税收征管制度，可以酌情从轻处罚;5、被告人徐某林无前科劣迹，是初犯，热衷公益，对社会有一定的贡献，可以酌情从轻处罚;6、被告人徐某林系泰州KY贸易有限公司法定代表人，对民营企业家应慎用羁押性强制措施，故对被告人徐某林应适用缓刑。综上，恳请法庭考虑被告人徐某林的认罪悔罪情况、案发前的一贯表现、家庭及其身为民营企业法定代表人的现实情况，对其减轻处罚，判处缓刑。

　　经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，案发后，被告人徐某林、被告人芦小民主动向公安机关投案，如实供述了虚开增值税专用发票的事实。被告人徐某林主动向公安机关投案，如实供述了虚开增值税普通发票的事实。江苏德顺祥电气有限公司于2017年9月进项税转出人民币90239.44元，并于2017年10月申报缴纳该税金。

　　在本院审理期间，被告人徐某林自愿缴纳财产刑执行保证金人民币90000元;被告人芦小民自愿缴纳财产刑执行保证金人民币30000元。

　　本院认为，被告人徐某林、被告人芦小民违反增值税专用发票管理规定，介绍他人虚开增值税专用发票，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪，且系共同犯罪，依法应分别予以惩处。被告人徐某林介绍他人虚开增值税普通发票，情节特别严重，其行为已构成虚开发票罪，依法应予以惩处。公诉机关的指控成立。关于辩护人提出的“被告人徐某林热衷公益，可以酌情从轻处罚”的情节，经查属实，本院予以采纳;关于辩护人提出的“被告人徐某林介绍他人开具增值税专用发票和普通发票，未获利，可以酌情从轻处罚”的辩护意见，经查虚开增值税专用发票罪、虚开发票罪的犯罪行为不以“未获利”作为法定或酌定减轻处罚的情节，故对于该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出“对被告人徐某林适用缓刑”的辩护意见，经查，被告人徐某林虽为民营企业的法定代表人，但其虚开增值税专用发票和虚开发票的行为，与其企业的经营无任何关联，而是同时触犯两个罪名，侵犯了国家对增值税专用发票和普通发票的管理秩序，故对此辩护意见，本院不予采纳。被告人芦小民、被告人徐某林自动投案，如实供述自己虚开增值税专用发票的罪行，系自首，均可以从轻处罚。被告人徐某林自动投案，如实供述自己虚开增值税普通发票的罪行，系自首，可以减轻处罚。被告人徐某林热衷公益，对社会有一定的贡献，可以酌情从轻处罚。被告人徐某林、被告人芦小民积极缴纳财产刑执行保证金，均可以酌情从轻处罚。被告人徐某林犯有数罪，应当数罪并罚。被告人徐某林、被告人芦小民自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，均可以依法从宽处理。公诉机关的量刑建议适当。鉴于被告人芦小民犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可给予一定的考验期限。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款，第二百零五条之一第一款，第六十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定，判决如下：

　　一、被告人徐某林犯虚开增值税专用发票罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元;犯虚开发票罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币六万元。决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币九万元(已预缴)。

　　(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月19日起至2022年8月3日止;已扣除先行羁押的15日)。

　　二、被告人芦小民犯虚开增值税专用发票罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币三万元(已预缴)。

　　(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。

　　如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。

　　审　判　长　孙　玮

　　人民陪审员　曹　霞

　　人民陪审员　韩巧凤

　　二〇二一年三月二十五日

　　法官　助理　周　筠

　　书　记　员　丁海燕

　　附录：

　　《中华人民共和国刑法》

　　第二百零五条 虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。

　　第二百零五条 之一第一款虚开本法第二百零五条规定以外的其他发票，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　第六十七条 第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

　　第六十九条 判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。

　　数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。

　　数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。

　　第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：

　　(一)犯罪情节较轻;

　　(二)有悔罪表现;

　　(三)没有再犯罪的危险;

　　(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

　　宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

　　被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

　　《中华人民共和国刑事诉讼法》

　　第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。

　　第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：

　　(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;

　　(二)被告人违背意愿认罪认罚的;

　　(三)被告人否认指控的犯罪事实的;

　　(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;

　　(五)其他可能影响公正审判的情形。