建办市函[2021]36号 住房和城乡建设部办公厅关于开展建筑企业跨地区承揽业务要求设立分[子]公司问题治理工作的通知

住房和城乡建设部办公厅关于开展建筑企业跨地区承揽业务要求设立分[子]公司问题治理工作的通知

建办市函[2021]36号             2021-1-22

各省、自治区住房和城乡建设厅，直辖市住房和城乡建设(管)委，北京市规划和自然资源委，新疆生产建设兵团住房和城乡建设局：

　　为进一步深化建筑业“放管服”改革，建立健全统一开放的建筑市场体系，扎实做好“六稳”“六保”工作，决定开展建筑企业跨地区承揽业务要求设立分(子)公司问题治理工作。现将有关事项通知如下：

　　一、各级住房和城乡建设主管部门要严格执行《住房城乡建设部关于印发推动建筑市场统一开放若干规定的通知》(建市〔2015〕140号)第八条规定，不得要求或变相要求建筑企业跨地区承揽业务在当地设立分(子)公司;对于存在相关问题的，要立即整改。各级房屋建筑与市政基础设施工程招标投标监管部门要全面梳理本行政区域内房屋建筑和市政基础设施工程招标文件，清理招标文件中将投标企业中标后承诺设立分(子)公司作为评审因素等做法。

　　二、各级住房和城乡建设主管部门要进一步健全投诉举报处理制度，建立公平、高效的投诉举报处理机制，及时受理并依法处理建筑企业在跨地区承揽业务活动中的投诉举报事项，保障建筑企业合法权益。

　　三、各省级住房和城乡建设主管部门要统一思想，提高认识，加强组织领导，扎实推进本地区治理工作，严肃查处违规设置建筑市场壁垒、限制和排斥建筑企业跨省承揽业务的行为，清理废除妨碍构建统一开放建筑市场体系的规定和做法，营造公平竞争的建筑市场环境。请于2021年3月31日前将本地区治理工作情况报我部建筑市场监管司。

　　联系人及电话：张娟　010-58933262　58934964(传真)

住房和城乡建设部办公厅

2021年1月22日

关于分公司、母子公司招标投标活动的问题解疑释惑<建筑经营与管理>

　　01分公司可以投标吗?

　　问：请问子公司与分公司的区别，对于一个工程施工项目，是否允许分公司投标?对于一般项目 (例如不要求资质的项目)，是否允许分公司投标?

　　答：分公司与子公司的区别详见下表。

　　对于工程施工项目，不允许分公司投标，因为工程施工项目要求投标人具有相应的总承包或者专业承包资质，分公司不能取得施工资质证书。

　　对于一般项目，可以允许分公司投标，但最终的民事责任由其总公司承担。

　　02分公司能否用总公司的资质投标?

　　问：某电子智能化招标项目，有家投标单位是分公司，因为没有资质，使用了总公司的资质参加该项目的投标。评审时，评标委员会认为总公司对分公司有资质授权，认定分公司投标有效。请问：分公司可以用总公司的资质投标吗?

　　答：该项目分公司投标无效。

　　资质是一种行政许可，不得私相授受。总公司将自己的资质授权给下属分公司，允诺其使用该资质参加投标的做法是不合法的。

　　需要注意的是：如果该项目分公司以总公司的名义投标，则该分公司在该项目中的角色就是投标人 (总公司)的授权代表，而不是分公司自己在投标。这种情况下，投标有效。

　　03：母子公司参加同一项目投标，评标时母公司主动放弃投标，对子公司的投标应如何处理?

　　问：某工程项目公开招标，共有6家施工企业参加投标，其中有两家是母子公司。该项目进入评标阶段以后，母公司出具书面通知主动放弃投标。请问评标委员会是否应当对子公司的投标文件继续评审，还是要否决该子公司的投标?

　　答：该子公司的投标应做无效投标处理。

　　《招标投标法实施条例》第三十四条第二款规定：“单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。”

　　根据该条款的规定，下列不同投标单位不得参加同一招标项目的投标活动：

　　①单位负责人为同一人的不同投标单位;

　　②存在控股关系的不同投标单位;

　　③存在管理关系的不同投标单位。

　　法律禁止存在上述关系的不同投标单位参与同一个项目竞争，是为了维护投标公正而做出的限制性规定。在招标投标实践中，存在控股或者管理关系的两个单位参加同一招标项目投标，容易发生事先沟通、私下串通等现象，影响竞争的公平，有必要加以禁止。本例母、子公司之间存在着控制与被控制的关系，属法律规定的禁止投标之列。

　　《招标投标法实施条例》第三十四条第三款还规定：“违反前两款规定的，相关投标均无效。”这里的投标无效，是指投标活动自始无效。也就是说，只要存在条例第三十四条第一款、第二款规定的禁止情形，不论于何时发现，相关投标均应作无效处理。

　　具体地说：如在评标环节发现这一情况，评标委员会应当否决其投标;如在中标候选人公示环节发现这一情况，招标人应当取消其中标资格;如在合同签订后发现这一情况，则该中标合同无效，招标人应当撤销合同，重新依法确定其他中标候选人为中标人，或重新招标;如该合同已经履行，无法恢复原状，则该中标合同无效，中标人应当赔偿因此造成的损失。

　　本例在评标环节发现母、子公司同时参加同一项目投标的情形，评标委员会应当对母、子两家公司的投标文件均作否决投标处理。评标委员会否决投标的行为，应当依法自行做出，而不受母公司是否作出放弃投标行为的影响。

　　此外，母公司投标截止后放弃投标，其法律性质属于撤销要约。作为招标人，还可以依据相关法律和招标文件的规定，不退还该公司的投标保证金。

　　04如何理解“母公司、全资子公司及其控股公司”不得同时投标?

　　问：请问如何理解“母公司、全资子公司及其控股公司”不得同时投标? 全资子公司、控股公司能否同时投标? 也就是说，兄弟公司在货物招标中能否同时投标?

　　答：同一公司的全资子公司及其控股公司，即兄弟公司，如果其法定代表人不为同一人，可以同时参加同一标段投标或者未划分标段的同一项目投标。

　　《招标投标法实施条例》第三十四条第二款规定：“单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。”因此，母子公司不能同时在同一项目投标;但是同一母公司的全资子公司和控股公司之间，即兄弟公司之间，如其法定代表人不为同一人，可以参加同一标段投标或者未划分标段的同一项目投标。

　　05根据《工程建设项目施工招标投标办法》，无资格参加投标的附属机构包括哪些?

　　问：《工程建设项目施工招标投标办法》(国家发展改革委等七部门令第30号)第三十五条规定，投标人是响应招标、参与投标竞争的法人或者其他组织。招标人的任何不具独立法人资格的附属机构 (单位)，或者为招标项目的前期准备或者监理工作提供设计、咨询的服务的任何法人及其任何附属机构 (单位)，都无资格参加该招标项目的投标。请问附属机构包括哪些?

　　答：《工程建设项目施工招标投标办法》第三十五条中所指的“附属机构(单位)”具体范围包括母公司的全资子公司、控股子公司及公司不具有法人资格的分公司、办事处、代表处等相关机构。

　　06工程施工项目中，母公司是否可以将招标项目直接发包给具备施工资质的子公司?

　　问：某工程施工项目的招标人是A公司，B公司是A公司的全资子公司，A公司不具备招标项目所需的资质，B公司具备该施工项目所需的资质和能力，A公司是否可以将招标项目直接发包给B公司? 如果不能直接发包，B公司是否可以参加A公司招标项目的投标?

　　答：A公司不能将招标项目直接发包给B公司。因为《招标投标法实施条例》第九条规定，采购人依法能够自行建设、生产或者提供的，可以不招标。A公司不具备招标项目所需的资质，不能自行施工建设，必须通过招标确定施工承包单位。

　　B公司虽然是A公司的全资子公司，但A公司和B公司均为独立法人单位，各自承担权利和义务，所以尽管B公司具备该施工项目所需的资质和能力，A公司也不能将招标项目直接发包给B公司。

　　在不影响招标公正性的前提下，B公司可以参加A 公司的招标项目。因为根据《招标投标法实施条例》第三十四条的规定，与招标人存在利害关系可能影响招标公正性的法人、其他组织或者个人，不得参加投标。本条没有一概禁止与招标人存在利害关系的法人、其他组织或者个人参与投标，禁止投标需要同时满足“存在利害关系”和“可能影响招标公正性”两个条件。即使投标人与招标人存在某种“利害关系”，但如果招投标活动依法进行、程序规范,该“利害关系”并不影响其公正性，就可以参加投标。