关于建筑企业总分包营改增的遐想

今天一晚上都在不断的看建筑法、建筑资质的规定，结合公司法的规定，本着“无一字无来历”追根到底的想法，结论却还是一地鸡毛。

一、问题的起源

夜读福建省建筑业营改增问答，又引起了多日以来始终存在的思考：

以下是福建省关于建筑业营改增问答：

3、分公司或项目部可以认定或登记为一般纳税人吗？总机构中标和签订施工合同，登记缴纳增值税又是分公司或项目部的话，税法有何障碍？

答：已办理正式税务登记的分支机构符合条件的，可申请登记为一般纳税人。总机构跨县（市）提供建筑服务，分支机构作为总机构在建筑服务发生地的分包商提供建筑服务，分别独立计算缴纳增值税。

二、纳税人到底在问什么问题？

简单的说，纳税人在问，总公司签订的建筑合同，分公司实际提供建筑服务。由于增值税上，总公司和分公司是独立的纳税主体，因此疑问如下：

第一，总公司签订的合同，分公司实际提供服务，如果分公司开具发票，与总公司签订合同不一致，业主是否允许抵扣进项税额？

张伟思索：目前没有任何政策规定，业主和总公司签订合同，总公司指令分公司提供建筑服务，这样的专用发票不能抵扣。要记住，进项税抵扣只有正列举不能抵扣的，才不允许抵扣。所以，从稽查执法的角度来看，不允许抵扣缺乏依据。

但问题是，业主方心存疑虑啊，只要税务机关不明确发文说这样的发票可以抵扣，业主方从规避风险的角度出发，会要求建筑企业必须提供与承包合同主体一致的发票，即：总公司的发票。

那么面对这种争议，税务部门是否需要发口径，明确总公司签订合同，分公司提供建筑服务并开具的增值税发票是合法的扣税凭证呢？不会又有人说“三流一致”吧？妖魔化！

第二，如果业主非要总公司的发票，建筑企业该怎么办呢？

方法1：从此以后，进项项都在总公司核算，即使是分公司这一帮子人在提供建筑服务，也全部以总公司名义。换句话说，营改增消灭了分公司！

方法2：福建国税局所说的，分公司作为总公司的分包方，分公司给总公司开具发票，总公司给业主开具发票，由于即使简易计税也可以差额纳税，实现了发票的传递！

但是等等，问题是分公司和总公司的关系，能适用“分包”这样的法律关系么？从建筑法26条的表述来看，总包和分包应当是在不同的法人企业之间，而不是总分公司的关系啊！于是，有的地区表述为，我家国税局所说的分包，和建筑法的分包不一样，总之允许你差额纳税就是了，不要深究。如果是这样，也是解决问题的办法。可是总局17号公告没有解释分包的定义，是否应该借用其他法律的定义呢？

三、其他的思考

第一，分公司是否可以自行签订建筑成本合同，以达到合同和发票一致呢？

结论是，公司法并未禁止分公司签订合同，但是由于建筑资质的考虑，以及业主的接受程度，一般还是总公司签订合同。

第二，分公司自己有资质么？

一般建筑分公司网站上都明确，分公司在总公司资质范围内受托提供建筑服务。因此，一般分公司没有自己的资质。

四、张伟的考虑

张伟认为，税法未规定总公司签订合同，分公司提供建筑服务并开具专用发票不允许抵扣，因此这样的发票是合规的，应当允许抵扣，无需再让分公司给总公司开具发票，做发票传递。说到底，总分公司是一个法人实体，不过由于税务机关的税收征管而分为了两个纳税人而已，不能让税务决定合同的义务。鉴于业主方的担心，税务机关可以一定的方式，明确这样的发票允许抵扣。

当然，福建省的规定，也是一种解决问题的办法。

不过，我看到的是，现在分公司几乎被消灭掉了！