广东某股权转让涉税案深度解析

　　各位同仁好！大家都是很拼的，还没有完全消化就马上进入学术的大餐。我带来这样一个案例是最近刚刚参加的一个案子，看一下基本的案情，08年吴川市两个股东要把100%的股权转让给第三方，也是一个自然人，股权转让协议中约定的股权转让价格，协议条款是558万元，这里关键的问题是对股权转让的税款，纳税人应当是转让方，他是纳税人。但是他希望税款由受让方来承担，在协议中约定，约定有一点复杂，以这样的方式，转让方承担20万元，受让方承担80万元，共计100万元。

　　合同签订之后不久支付了305万元，办理了法人变更登记，很快又支付最后一笔款，233万。双方签订了一个托管的付款协议，银行按照协议，9月26日向转让方支付了233万元，共538万元。另外20元作为转让方承诺由其承担的税款而扣下来支付。

　　付款以后，9月18日公司去地税局办理税务的变更登记，税务机关有一个职责要审查，需要提供股权转让的个人所得税有没有交？但是税务局没有审查就予以办理，最后由于税务局向转让方征税的时候，举报税务局渎职，受让方没有交税款，举报以后，税务局查处以后，认定了税务人员的失职，给经办税务人员警告处罚。

　　转让以后，税款迟迟没有交，11年9月13日，地税局向转让方下达了限期缴纳税款通知书，需要缴纳97.6万元。

　　这样一个通知书转让方拿到以后，我和受让方有协议，协议由受让方承担税款，并且拿出最高法院的司法解释，因此不需要交，应该向义务人缴纳。辩解以后税务局认可了，把通知收回，作废。同时向受让方追缴，发了核定追缴书，要求解缴股权转让税款97.6万元。

　　受让方没有实际解缴，12年9月4日湛江市地税第四稽查局对转让方，受让方立案稽查，做出税务处理决定书，并且做了0.5倍罚款。

　　2014年4月9日湛江地税第四稽查局对转让方进行了立案稽查，同年做出了税务处理决定书，认定转让方应缴纳股权转让税款97.6万元，扣除受让方已扣20万元，应补缴税款77.6。

　　转让方不服，申请复议，理由就是有协议。一审法院做出判决：认定需要缴纳，理由是司法解释是刑事案件中的，不能适用行政管理案件。二是认定转让方税款的追征期限是三年，因为转让方未缴税款不是“计算错误等失误”造成的，不适用未缴税款10万元以上适用5年的追征时效。最后双方对一审判决都不服。

　　接下来主要讲税款实体的问题，昨天我刚刚拿到再审的裁定判决书，都是认为转让方要缴税款。

　　我们锁定在争议部分，到底转让方要不要缴？受让方有没有已扣税款？大家看这是双方约定的情况，我们再看这样一个文件，司法解释，扣缴义务人书面承诺代纳税人支付税款的，应当认定扣缴义务人“已扣，已收税款”。

　　现在我们看，争议的实体部分，民事协议能不能变更税法关于税款缴纳主体的规定，其约定是否有效？

　　法院、税务机关认定，强制性的，双方不能通过民事协议重新分配税款。再审法院也这么认为，当事人不能通过自行约定免除法定纳税义务，不能适用。

　　这个案件如果深度讲要两三小时，大家可能收获更大。

　　首先我们经常有这样的约定，这是分两种情况，我们知道税法上关于纳税人纳税义务是强制性的，也就是谁需要在税法上做纳税主体纳税，民事协议不能变更，但是税法并没有禁止你交了税以后把税负转嫁给另一方，经济上的负税人，这是可以的，是纳税人的权利。

　　公法上的纳税义务法律关系不能变更，但是在经济上的负担可以转成合同上民事债务，由另外一方承担，这是可以的，是他的权利。因为双方这样约定，不是说这样以后为了逃避国家的税法，约定另外一方承担，不是让国家最终没有收到税款。国家税款没有受到损害，因此需要允许。

　　对于扣缴义务人来说，他不等于一般的第三人，它在一定情况下实际就是纳税人，承担纳税人一样的义务和责任，并相应取得纳税人的身份并行使纳税人的权利。

　　我们知道，扣缴分为两个阶段，在代扣阶段，程序性义务，准征税主体，在代缴阶段，实体性义务，准纳税主体。

　　关于司法解释是否可以适用，司法解释讲的虽然是刑事责任，举重以明轻的法律解释方法。双方的认定是法律事实，并不是法律规范的问题。国家税务总局明确发文，贯彻执行实际上各地税务机关都是遵照这个制度的执行。

　　破解本案的重要问题，本案的股权转让价格558元含税的还是不含税的？整个税务局的认定就是错的，二十万元定义的税款对转让方对应税前的价格，另外80万对应的税后支付价格。我们必须还原成这样的税前，就会明白，其实是关于价格的约定。

　　我们看看国家税务总局曾经有这样的函，针对境外企业，但凡合同约定由国内企业负担外国企业税款的，税务部门将采取将上述不含税收入算换为含税收入后计算征税。

　　有关本案的情节，花开两朵，今天只能表一朵。关于程序的问题，明年的暑期学院，可以详细的讲这个案例，谢谢大家！