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同时，由于甲企业与乙企业上一年度的购销合同中有按照一定销售额的比例给乙企业支付销售返利的约定，根据《国家税务总局关于商业企业向货物供应方收取的部分费用征收流转税问题的通知》（国税发[2004]136号）的规定，对商业企业向供货方收取的与商品销售量、销售额挂钩（如以一定比例、金额、数量计算）的各种返还收入，均应按照平销返利行为的有关规定冲减当期增值税进项税金。而本案例的乙企业没有进行增值税进项税转出，即多抵扣了进项税额而将接受处罚。 （二）销售返利有涉嫌商业贿赂的风险 1、销售返利有涉嫌商业贿赂的本质区别 (1) 商业贿赂的内涵及法律依据 《国家工商局关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（中华人民共和国国家工商行政管理局令第60号）第二条规定：“商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。其中所谓财物，是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。所称其他手段，是指提供国内外各种名义的旅游、考虑等给付财物以外的其他利益的手段。” 《中华人民共和国反不正当竞争法》（中华人民共和国主席令第10号）第八条第一项规定：“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。”基于此规定，商业回扣是商业贿赂的一种典型形式。《国家工商局关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（中华人民共和国国家工商行政管理局令第60号）第五条规定：“所称回扣，是指经营者销售商品时在帐外暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。所称帐外暗中，是指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务帐上按照财务会计制度规定明确如实记载，包括不记入财务帐、转入其他财务帐或者做假帐等。” 《中华人民共和国反不正当竞争法》（中华人民共和国主席令第10号）第二十二条规定：“经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款，有违法所得的，予以没收。” （2）商业返利的内涵及法律依据 《中华人民共和国反不正当竞争法》（中华人民共和国主席令第10号）第二项规定：“经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。” 《国家工商局关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（中华人民共和国国家工商行政管理局令第60号）第六条规定：“ 经营者销售商品，可以以明示方式给予对方折扣。经营者给予对方折扣的，必须如实入帐；经营者或者其他单位接受折扣的，必须如实入帐。本规定所称折扣，即商品购销中的让利，是指经营者在销售商品时，以明示并如实入帐的方式给予对方的价格优惠，包括支付价款时对价款总额按一定比例即时予以扣除和支付价款总额后再按一定比例予以退还两种形式。本规定所称明示和入帐，是指根据合同约定的金额和支付方式，在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务帐上按照财务会计制度规定明确如实记载。”第七条规定：“ 经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给中间人佣金。经营者给中间人佣金的，必须如实入帐；中间人接受佣金的，必须如实入帐。本规定所称佣金，是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。” （3）销售返利有涉嫌商业贿赂的本质区别 基于以上分析，如实记账的商业返利不是商业贿赂，不如实记账的商业返利是商业贿赂。两者的本质区别是：商业返利是在购销合同中有明确规定，而且提供方和接受方都把返利如实记账，而商业贿赂无论在购销合同中是否有明确规定，提供方和接受方都没有把返利如实记账。纵观当今社会经济生活，凡商业贿赂行为，无论其情节如何复杂、手段如何隐蔽，其实万变不离其宗，就是用不正当利益收买以争取交易机会，或更优惠条件，或更多的竞争优势。因此，商业贿赂与商业返利的本质区别归纳如下四点： 第一、销售返利为法律所允许，在市场竞争中只要有竞争能力的市场主体都可以采取，从某种意义上对争取交易机会的作用相对有限，而商业贿赂为法律所禁止，少数违法者擅用，更容易争取交易机会。 第二、销售返利必须严格按照财务制度规定的方式进行，而商业贿赂在方式上没有限制，可以针对对方的特点、个人爱好、习惯投其所好，有的放矢地进行，更容易击中对方要害，也就更容易争取交易机会。 第三、销售返利只能作用于交易对方单位，而商业贿赂还可以作用于相关个人以及对交易有直接影响的关键人物，且不会因此增加对方的税收负担，当然更容易为对方接受。 第四、销售返利由于销售收入的减少从而导致销售方的利润减少，而商业贿赂虽然表面上也会减少销售收入，但由于其商品在市场上的单价没有下降甚至因为商业贿赂使质次价高的商品得以销售，从而为销售方带来更多的利润。 ［案例分析：某企业的商业返利被认定为商业贿赂的法律分析[1]］ （1）案情介绍 2013年，江西省南昌市工商部门根据举报对R公司涉嫌商业贿赂进行立案调查。调查查明，R公司在销售产品时，与买方在合同中约定：当对方购买其产品达到1000万元及以上时，给予5%返利。当调查人员对其财务账册进行检查时却发现，R公司在其返利支出部分的财务处理上采取了以下方式：将由第三方开具的运输服务费发票作为做账的原始凭证，并以服务费名义记入营业费用—佣金科目，然后将返利款以支票形式打入该第三方银行账户。经向出具发票的第三方调查发现，该第三方并未与R公司发生过运输服务业务，只是代为转账开具发票而已。在收到返利款后扣除开票手续费（包括转账服务费、因开票发生的税金等），将返利款以现金方式交R公司的交易对方。工商部门认定R公司的上述行为违反了《反不正当竞争法》第八条第一项之规定，属于商业贿赂行为。根据《反不正当竞争法》第二十二条的规定做出了行政处罚决定。 |
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