股权式资产转让的避税与反避税行为研究

所谓股权式资产转让，是指企业以股权转让的形式，进行实质上的资产转让。从经济意义上讲，如果这项资产是该法人惟一的资产，则通过“转让该企业的股份”，完全可以实现资产实际控制权和收益权的转让。[1]但从法律意义上讲，企业“股权转让”交易的对象，是以股份形式表现的企业所有权，以及与之相关的各项权利义务，并不限于某项具体的资产。因此，无论是土地管理的相关法规，还是在税收制度中，股权转让和房地产资产转让都有显著不同。特别是税收政策上的差异，使得企业可以利用政策错位，以股权转让的形式，进行实质上的房地产资产转让，规避大量的税收。而且，全国范围内推行“营改增”改革后，由于两种交易方式的税负差异被进一步拉大，本文所讨论的问题会愈加突出。

一、股权转让与资产转让的税收差异
按照现行税法，土地使用权或不动产转让过程中，转让方应当缴纳营业税[2]及附加、土地增值税、企业所得税（或个人所得税）和印花税；受让方应当缴纳印花税和契税。而股权转让过程中，不涉及营业税及附加、土地增值税和契税。如果以股东决议形式实现转让，则仅转让方涉及企业所得税(或个人所得税），即使签订股权转让合同，也仅增加了印花税。

按照以上制度规定，假设一块土地原值为100，当增值至200时卖出，如果采用房地产资产直接转让的方式，卖方需要缴纳营业税及附加5.5，[3]土地增值税35，印花税0.1，所得税14.85；买方需要缴纳契税6，印花税0.1，买卖双方总税负为61.55。但如采用股东决议方式进行股权转让，买卖双方均不需缴纳印花税，只有卖方需缴纳企业所得税25。[4]两种方式税负相差36.55，占成交价格的18.28%。从一些实际案例来看，两种交易方式的税收负担差异，大体可达交易金额的10个百分点左右，增值额较高的项目，其税负差异更加显著。

股权转让与房地产资产转让中的纳税义务表*

二、股权式房地产资产转让的避税行为特点及负外部效应
（一）行为特点
土地和房产是企业经营的必备资产项目，也是企业股权的物质依托，因此，并非所有附带土地和房产等资产转移的股权转让行为，都有避税的嫌疑。从现实中的征管案例来看，以股权交易形式实现资产转让，规避相关税收的行为，通常具有一些明显的特征。
一是资产结构单一。被转让股权的企业，其资产结构通常比较单一，仅为房屋或土地，且几乎没有负债，或仅有与该项资产直接相关的债务。

二是业务相对简单。股权对应的企业一般为没有实际经营业务的“壳公司”，缺少相应的工作人员（或员工数量与企业规模严重不符），且无正常的经营收入。

三是以资产价格确定股权价格。企业股权的转让，不以获得企业资产收益、剩余财产分配、参与公司事务表决等复合性权利为目的；其交易价格的确定，通常不考虑企业的资产负债结构、获利能力和未来发展前景等综合实力，而只关注相关房地产资产的市场价值。

四是股权全部转让。这一类的交易中，通常不会发生股权部分转让的情况。股权转让前后，企业股权全部易手，转让前的股东对企业股权以及股权承载的房屋和土地，不再享有任何所有权、使用权、收益权和处分权，即不再拥有该房屋和土地的物权[5]。