不公允出资的案例探讨

（一）

　　新股东溢价增资案例：境内居民张三2019年投资100万元，成立一人有限责任公司M。经营至2023年12月31日，M公司盈余公积200万元，未分配利润800万元。2024年1月1日，经协商，PE对M公司增资5000万元，取得M公司50%股权。M公司账务处理：

　　借：银行存款 5000万元

　　贷：实收资本 100万元

　　资本公积-资本溢价 4900万元

　　主管税务机关质疑，PE增资后，张三持有M公司股权比例从100%降至50%。新股东溢价增资计入资本公积-资本溢价的4900万元，张三按照50%的持股比例应享有2450万元。以上情形相当于张三持股比例下降，且变相取得了所得，应对其个人按财产转让所得征收个人所得税。

　　案例分析：

　　一、未实际取得确定的所得

　　《个人所得税法实施条例》(中华人民共和国国务院令第707号)第八条规定：“个人所得的形式，包括现金、实物、有价证券和其他形式的经济利益;所得为实物的，应当按照取得的凭证上所注明的价格计算应纳税所得额，无凭证的实物或者凭证上所注明的价格明显偏低的，参照市场价格核定应纳税所得额;所得为有价证券的，根据票面价格和市场价格核定应纳税所得额;所得为其他形式的经济利益的，参照市场价格核定应纳税所得额。”

　　张三没有实际取得现金、实物、有价证券，而个税法规定的其他形式的经济利益兜底条款，个税法及其实施条例等并未具体明确。实务中不应随意超范围界定为其他形式经济利益。其享有的资本溢价份额，只是隐含在张三持股50%所对应的拥有M公司净资产的增加额，未分配前仍属于M公司的法定财产，是用于M公司的生产经营，股东张三只是拥有未来期间分配权等部分财产权利，且未来可取得的分配金额在增资环节是不确定的。

　　二、不属于股权转让情形

　　国家税务总局公告2014年第67号第三条规定：“本办法所称股权转让是指个人将股权转让给其他个人或法人的行为，包括以下情形：(一)出售股权;(二)公司回购股权;(三)发行人首次公开发行新股时，被投资企业股东将其持有的股份以公开发行方式一并向投资者发售;(四)股权被司法或行政机关强制过户;(五)以股权对外投资或进行其他非货币性交易;(六)以股权抵偿债务;(七)其他股权转移行为。”

　　三、有观点进一步认为

　　我国所得税主要基于实现法征税，既是纳税必要资金的考虑，也因如按公允价值征税面临评估问题，使得税法缺乏确定性。国外有的对衍生金融商品的所得课税中，特别是当这些衍生金融商品是用来从事套保目的的，有对衍生金融工具采用按公允价值征税的方法。

　　所以，基于实现法、确定性等大原则，溢价增加带来的隐含获益，只是体现在张三持有M公司股权价值的增加，但该隐含获益张三个人在新股东溢价增资时并未实际兑现。

　　四、假设在增资环节对张三征税

　　增资前，M公司及张三100%股权对应的净资产1100万元(资本100万+盈余公积200万+未分配利润800万);增资后，M公司净资产6100万元(1100万+5000万)，张三50%股权对应的净资产3050万元。

　　增资后张三拥有的净资产增加了1950万元(3050-1100)，不考虑其他因素，假设视为转让50%股权的所得;如按资本溢价的50%计算2450万元，应是股权转让收入，不是股权转让所得，应剔除50万投资成本和500万仍对应在50%原股权中的净资产，转让所得仍是1950万元(2450-550)。

　　注意：征税后张三持有M公司股权的计税基础应为3050万元(1100+1950)。

　　五、如征税所带来的不合理体现

　　1.假设2025年度末M公司实收资本200万元，盈余公积200万元，未分配利润800万元，资本溢价4900万元。

　　2026年初，M公司决定将资本溢价4900万元转增资本，张三按50%拥有份额，应按2450万元计算缴纳股息红利所得项目的个人所得税。溢价部分，就会造成按两种所得项目重复征税，明显有悖于所得税力求不重复征税的基本规则。

　　2.假设2025年度经营亏损，M公司实收资本200万元，盈余公积200万元，未分配利润抵亏后为0，资本溢价4900万元。

　　张三于2026年初全部转让M公司股权，转让收入2650万元【(200+200+4900)*50%】，除公司未来增长可期外，一般情形下按净资产份额转让。

　　以上征税后的计税基础为3050万元，形成转让亏损为400万元(2650-3050)，目前我国对前期已征税而后期的亏损不能予以退税，张三损失了400万元所对应的个税80万元。并且400万元计税基础也不能合规传导至受让方，受让方只能确认2650万元的计税基础，整体上造成交易环节的重复征税。问题的症结是对未实际兑现的权益不当计税，给未来期间的转增资本、实际分红和股权转让造成重复征税。

(二)

　　原法人股东单方增资案例：2024年元月，境内居民李四以1012.5万元，转让其持有的N公司股权给境内居民王五。受让方按被投资企业N公司所提供的记录，载明李四持有该股权的成本为450万元，据此扣缴申报了个人所得税。

　　经主管税务机关核实，N公司接受投资及变化情况如下：

　　1.2019年元月，境内居民李四投资450万元、居民企业甲公司出资550万元，成立有限责任公司N，注册及实缴资本均为1000万元。

　　2.2022年12月，经双方约定，甲公司单方增资3000万元，N公司计入实收资本，注册及实缴资本均为4000万元。增资后，李四持股比例由45%降至11.25%、甲公司持股比例由55%增至88.75%。

　　3.截至增资时，N公司净资产6000万元(资本1000万、未分配利润等5000万元);截至转让股权时，为简化计算及理解，假设2023年度盈亏持平，净资产9000万元(原净资产6000万+增资3000万)。

　　按以上核实情况，主管税务机关认为增资前李四拥有净资产2700万元(6000万*45%)，增资后降为1012.5万元(9000万*11.25%)，李四的持股计税基础应冲减1687.5万元(2700万-1012.5万)，冲减后李四持股的计税基础应为-1237.5万元(450万-1687.5万);2024年元月李四转让股权时，其应纳税所得额应为2250万元【1012.5-(450-1687.5)】。李四应补缴个人所得税337.5万元【2250-(1012.5-450)】*20%。

　　案例探讨：

　　1.仅从单一环节来看，应税所得变免税所得。显存稀释个人股东应税所得而变为法人股东免税所得，有谋取税收利益为主要目的，通过人为安排，减少、免除、推迟缴纳税款之嫌;且天下熙熙皆为利往，谁会视千万为草芥，难以证明其商业目的的合理性。行不端而言不力，李四认可补缴。

　　2.从全纳税环节来看，整体上并未减少税基。法人股东甲因单方增资额外获得的1687.5万元，甲分红取得环节是免税的，但甲取得后要计入税后利润，待甲分配给其个人股东时，甲的个人股东仍需缴纳20%股息红利所得的个人所得税，且一般来说，除国家资本外，公司最终是个人股东持股，整体税基并未侵蚀。

　　3.扣减计税基础的税法依据缺失。原法人股东单方增资稀释个人股东股权及其权益，未作股权转让理解，另辟扣减计税基础的蹊径，最终课税实质还是围绕股权转让。

　　其实，税收实务中最重要的原则之一是实质课税，李四未撤资，实质并非计税基础减少。就目前的税法条款来看，扣减计税基础没有税法依据。李四要合规拿到公司红利，所得环节，公司加个人一般要承担了45%的税负(小型微利等享受优惠的除外)，确实较高。

　　笔者认为，实质应是股息红利所得。税务机关应核实李四与甲之间是否存在利益输送(当然按目前查评方式和外部取证手段，核实难度较大)。如核实有利益输送的，应按股息红利所得补缴并处罚;如确实没有利益输送的(当然可能性几乎为0)，不应对此计征个人所得税，因为整体税基并没有减少，且无税法明确规定要扣减计税基础。要求补缴税款的事项通知书上注明哪一条呐?只能是李四心虚主动补缴。

　　如股权转让所得与股息红利所得存在税率差，税务机关按扣减股权计税基础处理，就会带来自身执法风险。假设，股权转让所得5%、股息红利所得20%，仍按扣减计税基础补缴5%的话，就会导致纳税人如此不合规操作反而获益了。

　　4.甲公司转让股权时重复征税。假设甲公司转让该股权，税后留存收益不得扣减，因增资而额外获得的份额，再次计征甲公司的企业所得税;如分红后转让、或撤资、或对N清算的，剔除留存收益不会对甲公司重复计征企业所得税，但作计税基础扣减的那块税基，再次对甲公司个人股东计征股息红利所得个人所得税。

　　5.税收筹划不当留风险，资深专业机构有保障。合法筹划是建立在依法依规、调研详情、把握实质的基础之上，切不可缘木求鱼或思表漏本，一处不当结果往往得不偿失。资深的专业机构有着雄厚的人才储备、严谨的业务流程和完备的风险管控等，才会使纳税人获得合规的税收利益最大化。比如，本案例可以从重组、偿债和最初股东身份设置等多方面考虑。更直截了当的，是可以考虑在全国中小企业股份转让系统挂牌，门槛相对较低。挂牌时留存收益不作资本转增，挂牌后分红，按照财政部税务总局证监会公告2019年第78号的规定，挂牌前取得的股票，其股息红利所得也享受减征或暂免征个人所得税的优惠。