新涉税司法解释重拳打击“假出口”，新增条款或加剧外贸企业刑事风险转化

　　编者按：3月20日正式实施的《最高人民法院 最高人民检察院关于办理危害税收征管刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释[2024]4号，以下简称《2024年司法解释》)对涉税犯罪尤其是骗取出口退税罪的行为要件与量刑标准均进行了较大的修改，相较于此前的司法解释和司法实践，补充了如“冒用他人货物出口”、“循环出口”等骗税手段，删除了广受争议的“四自三不见”规定。总体来看，此次新司法解释对出口企业的规定更加严格，打击骗税的力度更大，导致出口企业刑事风险急剧增加，但也明确了实体企业合规从宽的路径，广大出口企业尤其是外贸企业应当予以高度关注。

01八部门持续严打骗税犯罪，外贸企业刑事风险集中爆发

　　(一)司法执法联动，共治骗取出口退税

　　2024年3月18日，最高人民法院联合最高人民检察院、公安部、国家税务总局共同举行新闻发布会，发布“两高”《关于办理危害税收征管刑事案件适用法律若干问题的解释》、依法惩治危害税收征管典型刑事案例。最高人民法院刑四庭庭长滕伟对《2024年司法解释》的制定背景和主要内容进行介绍，重点提出针对近年来骗取出口退税多发的形势，明确列举了“假报出口”的表现形式，划定了市场主体出口业务的“红线”和“雷区”。

　　在“两高”发布会上，四部门分别对骗税打击形势作了介绍：

　　可见，各部门均将骗取出口退税违法犯罪行为作为查处工作的重中之重，外贸企业面临的刑事风险居高不下，甚至可能持续攀升。

　　(二)刑事案件数据显示骗税案件刑事责任高

　　通过在北大法宝数据库、中国裁判文书网检索统计和分析，骗取出口退税的刑事风险依然严峻。在此次《2024年司法解释》出台前，骗取国家出口退税款的数额在250万元以上的，即面临十年以上有期徒刑乃至无期徒刑，本文经初步统计公开的500余份裁判文书，其中主犯被判处十年以上的，占比超过40%，主犯被判处五年以上、十年以下有期徒刑的，占比也在30%以上，主犯能够取得三年以下量刑的只占四分之一左右，其中能够被判处缓刑的不足10%，而能够全身而退，取得无罪判决的更是凤毛麟角，占比仅有0.5%。因此，骗取出口退税不仅刑事风险高，而且往往承担的刑事责任极重。

02新司法解释重拳打击7类“假出口”，4种行为被两高“点名”

　　(一)吸收近年来司法实践经验，骗税行为类型得到大幅更新

　　《刑法》第二百零四条第一款规定的骗取出口退税罪比较简单，罪状描述为“以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款”，司法实践对“假报出口”以及“其他欺骗手段”多有争议。因此，2002年《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[2002]30号，简称《2002年骗税司法解释》)列举了假报出口、其他欺骗手段以及“四自三不见骗税”的行为。

　　随着近年来“买单配票”、“低值高报”“循环出口”等骗税手段的出现，原有的司法解释不能适应当前的打击骗税需要，因此，《2024年司法解释》第七条整体对“假报出口或者其他欺骗手段”通过列举的方式予以规定，同时有较大更新。具体如下表所示。

　　综合上表可知，《2024年司法解释》首先针对近年来骗取出口退税多发的形势，明确增加了三类行为，即：

　　1、“冒用他人业务出口”;

　　2、“循环进出口”;

　　3、“虚报产品功能用途”。

　　上述范围基本涵盖了目前实践中常见的“买单配票”、“循环出口”、“窜码报关”等行为。此外，对于“低值高报”行为，《2024年司法解释》将“骗取未实际纳税部分出口退税款”的结果要件修改为“以虚增出口退税额申报出口退税”的行为要件，强化了对虚假申报行为的打击。

　　因此从整体上看，此次《2024年司法解释》的出台，表明了“两高”严厉打击骗取出口退税，维护出口秩序的决心。实际上，3月18日的“最高人民法院 最高人民检察院涉税犯罪司法解释暨典型案例新闻发布会”，也体现了这一从严打击骗取出口退税的趋势，并明确“点名”四类骗税行为。

　　(二)“两高”发布会明确点名四类骗税行为，“打骗”力度持续加大

　　3月18日的最高人民法院、最高人民检察院涉税犯罪司法解释暨典型案例新闻发布会着重点名了四类骗税行为，可以据此看出“两高”的态度。

　　(三)小结：新司法解释整体趋严，外贸企业风险攀升

　　通过整体审视《2024年司法解释》以及“两高”发布会的情况，不难看出随着最高人民法院加入八部门联合打击涉税违法犯罪以来，国家对骗税行为的打击力度日益增强，对出口行业的监管也日益加强，外贸企业风险攀升。

　　同时须提请广大纳税人注意的是，目前税务机关在办理骗取出口退税行政案件时，也十分依赖司法解释对于骗取出口退税罪的有关规定。由于国家税务总局目前没有对骗取出口退税行为予以规定，而是通过《国家税务总局关于宣传贯彻<最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释>的通知》(国税发〔2002〕125号)的形式将司法解释转化为规范性文件。因此，本文预测此后总局应该也会通过转发的形式，将《2024年司法解释》转化为规范性文件，供税务机关参照适用，因此行政风险也会随之加剧。

03新司法解释修改及新增条款或加剧出口企业刑事风险转化

　　(一)多次骗税行为从重处罚，刑事责任提高一档

　　《2024年司法解释》在量刑情节上，虽然将《2002年骗税司法解释》规定的骗取出口退税款税额较大为五万元以上、税额巨大为五十万元以上、税额特别巨大为二百五十万元以上的标准，调整为十万元以上、五十万元以上、五百万元以上，相关金额标准进行了提高。但是，相较于《2002年骗税司法解释》，《2024年司法解释》同步也对“其他严重情节”“其他特别严重情节”进行了更为严格的规定，实质上降低了量刑标准，被告人更容易适用更高一档的刑罚。具体来说：

　　上述变化表明：

　　首先，司法机关认定多次骗税的或者系空壳骗税公司的，可以提档加重判刑。《2024年司法解释》明确规定，两年内实施虚假申报出口退税3次以上，骗税金额在30万元以上的，适用五年以上、十年以下的刑期;两年内实施虚假申报出口退税行为五次以上，或者以骗取出口退税为主要业务，且骗取国家税款三百万元以上的，适用十年以上或者无期徒刑的刑期。而且该条不要求被告人/单位已受刑事处罚或者行政处罚，意味着只要司法机关确认其具有多次骗税行为，或者系空壳骗税公司，即可提档加重。

　　其次，挽回国家出口退税损失的期限从一审判决前提前至提起公诉前。《2024年司法解释》规定，骗税30万元以上、骗税300万元以上，不能在提起公诉前追回的即适用五年以上十年以下、十年以上或者无期徒刑的刑罚。而且需要注意的是，与第十一条虚开增值税专用发票罪规定“在提起公诉前，无法追回的税款数额达到三十万元/三百万元以上的”不同的是，骗税罪没有规定“无法追回”的税款损失金额，可能导致司法机关要求须全部追回骗取的出口退税款，才不适用本条提高刑期的规定。

　　再次，曾因骗取出口退税罪受刑事处罚的，可以提档加重判刑。该规定也是此次司法解释新加入的，不但可以提档加重刑事处罚，而且可能与累犯的规定重叠。不过，司法解释规定的“五年内因骗取国家出口退税受过刑事处罚”，其中“受过”的时间节点目前并没有明确的规定，存在两种解释空间：第一种是从判决生效之日起计算，无需等待刑罚执行完毕，这是因为刑罚的执行通常存在不确定性，尤其是骗税犯罪有着高额的罚金刑;第二种理解是从刑罚执行完毕之日起计算，这一理解与累犯的规定相类似。根据《刑法》规定，累犯指的是判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在释放后5年内又犯罪并判处有期徒刑以上刑罚的。

　　本文认为，司法解释并没有采用累犯的概念，而是另行提出了“受过刑事处罚”的新的概念，因此应当采用第一种理解，即从判处骗取出口退税罪的判决生效之日起计算“受过刑事处罚”的5年期间。但即使如此，依然存在再犯骗取出口退税罪行为的被告人同时受到累犯从重处理和骗税提档加重处罚的可能性。

　　(二)删除“假报出口”的主观要件，“客观归罪”风险高

　　《2024年司法解释》相较于《2002年骗税司法解释》的一个突出变化是，首先没有区分“假报出口”行为和“其他欺骗手段”，而是将两个部分融为一体规定。在这个基础上，删去了《2002年骗税司法解释》第一条规定的“假报出口”行为的主观要件“以虚构已税货物出口事实为目的”。

　　为了清楚说明其中的差异，有必要对《2002年骗税司法解释》的规定进行梳理。《2002年骗税司法解释》第一条规定“假报出口”行为，指的是以“虚构已税货物出口事实”为目的，实施伪造买卖合同、虚开或者非法取得发票、伪造变造出口退税单证等等行为。可见，“假报出口”的核心是“虚构已税货物出口事实”。

　　第二条规定“其他骗税手段”，包括骗取出口货物退税资格、将未纳税或者免税货物作为已税货物出口、“虽有货物出口，但虚构该出口货物的品名、数量、单价等要素，骗取未实际纳税部分出口退税款的”等等。可见，“其他骗税手段”的核心是虽然有真实货物出口，但是骗取了在国内免税、未纳税部分的税款。

　　为什么“假报出口”行为必须受到“虚构已税货物出口事实”的主观目的限制呢?这是因为《2002年骗税司法解释》以及《2024年司法解释》中列举的部分行为，可能其主观上并非为了“虚构已税货物出口”骗取出口退税，而是存在其他客观因素。例如，根据司法解释规定，使用虚开、非法购买或者以其他非法手段取得的增值税专用发票申报出口退税，属于“假报出口”的行为。但是，如果外贸企业确有真实的货物出口，也已经足额支付了含税货款给供货企业，只是因为供货企业的原因无法开具发票，为了满足申报出口退税的形式要件，外贸企业从第三方如实代开了增值税专用发票。又或者，外贸企业系善意取得供货企业虚开的专票。这两种情况下，外贸企业虽然使用了虚开发票，但是其不满足“虚构已税货物出口事实”的主观目的，“骗取”的是自己在国内已经负担的税款，实际上没有给国家造成出口退税的损失，不应当以骗取出口退税罪论处，而是由税务机关追究其行政责任即可。

　　当然，本文认为《2024年司法解释》删去上述规定，不意味着其否认“假报出口”的核心构成要件是“虚构已税货物出口事实”，实际上，《2024年司法解释》也多次提到“负税”、“已税的出口业务”、“虚构出口事实”等概念，只是不像《2002年骗税司法解释》一样提纲挈领、开宗明义，可能会导致个别办案机关机械适用司法解释条款，将没有造成国家出口退税损失的业务认定为骗税罪。

　　(三)伪造、变造或者非法取得的“单证”范围扩大，备案单证虚假风险激增

　　《2002年骗税司法解释》规定伪造、变造、非法取得的单证范围为“出口货物报关单、出口收汇核销单、出口货物专用缴款书等有关出口退税单据、凭证”，而《2024年司法解释》规定为“出口报关单、运输单据等出口业务相关单据、凭证”。

　　显然，出口业务与出口退税业务本身不能够等同。出口退税业务中的相关单据、凭证，又分为退税申报材料和备案单证。其中，《2002年骗税司法解释》列举的报关单、出口收汇核销单等，均为退税申报材料，因此，此时伪造、变造、非法取得的单证范围其实限定在退税申报材料中。《2024年司法解释》明确规定了运输单据这一备案单证，表明其规范的单证范围扩大。

　　单证范围扩大的影响主要在于，出口业务由于十分复杂，许多单证都是出口企业从第三方处取得的。例如，如果由供货企业负责国内运输、外商负责国际运输，则国内、国际运输的单证必须从供货企业、外商处取得，经过多次转手，出口企业难以审核单证的真实性。《2024年司法解释》也考虑到这一点，特地加上了“虚构出口事实”这一限制条件，但依然有可能导致有真实货物出口的出口企业，因为部分运输单证不符等原因被定性为骗税。

　　(四)“冒用他人出口业务”未明确真实出口人主观不知情

　　《2024年司法解释》新增“冒用他人出口业务申报出口退税”一项骗税行为。本文认为，该规定主要规制“买单配票”这类行为，即骗税分子与非法报关行、货代公司勾结，让报关行、货代公司提供出口不退税的货物信息，伪造成骗税分子自己的货物，配上虚开的增值税专用发票等单证出口并申报退税。在上述情形下，真实出口的货主不知道自己的货物信息被非法中介出售并用于申报退税，因此符合“冒用”的情形。

　　实践中，还存在一些供货方与出口方合作出口、代理出口的情形，本文认为，这些供货方与出口方达成了意思表示的一致，进行的民事交易安排，不属于“冒用”。例如，实践中广受争议的“四自三不见”行为，实质上是出口企业与供货企业合作，以自营出口的名义实施了代理出口的行政违规行为，但如果符合“已税货物真实出口”的实质要件，依然不构成骗取出口退税。这也是《2024年司法解释》删去“四自三不见”一条的原因。

　　但是，由于司法解释没有明确界定“冒用”的涵义，可能存在扩大解释“冒用”一词涵义的危险，将供货方和出口方的商业交易安排认定为“冒用”，本文认为出口企业应当注重防范相关风险。

　　(五)强化中介组织义务和责任，外综服企业刑事风险增加

　　《2024年司法解释》第九条第二款对“从事货物运输代理、报关、会计、税务、外贸综合服务等中介组织及其人员”进行了规定，明确“违反国家有关进出口经营规定，为他人提供虚假证明文件”的，按照刑法第二百二十九“提供虚假证明文件罪、出具证明文件重大失实罪”处理。本文认为，该条有利的方面在于，上述中介组织不必然按照骗取出口退税罪的共犯处理，做到“罪责刑相适应”，但是，对外贸综合服务企业而言，刑事责任反而可能面临增加。

　　外贸综合服务企业的特殊之处在于，根据《国家税务总局关于调整完善外贸综合服务企业办理出口货物退(免)税有关事项的公告》(国家税务总局公告2017年第35号)的规定，外综服必须承担较高的风险管控和出口业务真实性的审核义务，包括指定代办退税内部风控制度、对生产企业的经营情况和生产能力进行分析，审核贸易真实性、出口货物与报关单信息一致性、与生产企业生产能力匹配性，等等。

　　在《2024年司法解释》第九条之前，外综服如果存在“非法提供银行账户、发票、证明或者其他方便”等行为，只是按照《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第九十三条的规定进行处罚。但是，《2024年司法解释》实施以后，如果外综服企业没有严格按照国家税务总局2017年第35号公告的规定，履行审核义务，出具的单证系虚假单证，即使不构成骗取出口退税罪的共犯，也有可能构成《刑法》第二百二十九条“提供虚假证明文件罪、出具证明文件重大失实罪”。