股权转让业务的政策分析与风险提示

对赌协议的问题在股权转让过程中原股东和收购的新股东之间会签一个对赌的协议，简单来说，就是考虑到转让方和收购方在信息不对称，包括未来盈利不确定的情况下进行的一种约定。现行的法律是支持股东和股东之间就股权转让的对赌，在这种约定的条件下，如果出现了，一方就可以行使某种权利，如果不出现，另一方行使某种的权利。

举个简单的例子：

例如收购一家互联网公司，该互联网公司的账面资产净资产可能只有600万，转让方开出的条件要求转让价3000万。那么为什么一个净资产600万的公司，他在转让股权的时候能开出如此的天价呢？转让方可能会认为该公司未来的收益会非常好，每年的净利润增长率达到18%。这个增长率很高了，而且在这种增长率的公司，如果你用3000万买下的话，它未来可能可以到资本市场，可能去到A股的市场。

进入A股市场后，作为一个收购方来说，可以获得很高的资本回报。所以在这种情况下，收购方可能愿意以高价3000万去购买一个净资产600万的公司。但是，这种收购对于收购方来说有很大的不确定性，因为毕竟只是对未来3年盈利的一种承诺，而不是现存的业务现实，所以对赌条款就应运而生了。收购方可能跟转让方签一个对赌的条款或者协议，约定同意以3000万来购买这个600万的公司的股权，但是必须在协议中明确的承诺，连续3年内的盈利必须达到复合增长率18%，如果做到了，收购方可能3年以后再追加2000万给转让方，等同于3000万+2000万=5000万来购买该公司。那么收购方也认为是值得的，因为这个公司的发展前景非常好。但是如果做不到呢？收购方原来给转让方的3000万，转让方必须退还给收购方2800万，如果股权转让方赌输了，他拿到3000万退回以后，它只得200万，相当于很便宜的把公司卖掉，这就是一个对赌的协议。

对于对赌的情况下，现行的个人所得税法规定是非常明确的，在67号公告里谈到纳税人按照合同的约定，在满足约定条件后取得的后续收入，应当作为股权转让收入，就是我们案例中所说的，如果股权转让方赌赢了，在初始阶段得到得3000万，还有后期赌赢得到了2000万，都要做为5000万的股权转让收入。相反，如果赌输了，收到3000万还得退出去2800万，那可能之前已交的税还有一个退税的程序和过程，这就是对赌协议有关的一些政策。

通过前面一些分享，我们可以清晰的看到，对于个人股东股权转让，目前个人所得税法规定非常的详细，那么法人股东转让，其政策又是怎样的呢？

根据税总企便函【2015】71号文件，虽然只是一个便函的文件，但是它对基层税务机关还是有一定的指导意义的，在71号文件中有股权转让篇，而且主要是针对于企业转让股权存在怎样的风险，其核心与个人股东几乎完全一致。税务总局也是要求基层税务机关关注转让股权是不是不公允，是不是存在低价或者平价转让的风险，那么它的把控，仍然是我们个人所得税所谈的三个方面：

第一个方面，股权转让收入是不是低于股权对应的账面的净资产份额？

第二个方面，是不是低于对应净资产的公允价值份额？

第三个方面，强调股权转让价格去类比，是不是低于相同条件下股权转让的价格？整个的指引政策结构和个人股东转让股权是非常类似的。

值得一提的是，对于法人股东，如果也出现了股权转让收入偏低的情况下，应当提供一些正当的理由，否则就会被核定征税了。那么法人股东的正当理由没有个人所得税那么多，剔除掉个人股东的因素，法人股东转让股权如果价格比较低的话，它的合理理由可能只有两方面了：第一个，提供有效的文件证明，被投资企业因为国家的政策调整，生产经营受到重大影响，例如公司已经步入夕阳期了，已经没有很好的价值了，所以股权卖不高，这是一个合理理由；第二个，是国家税务总局给予了一个兜底性条款，由纳税人提供有效证明，证明其合理性，由税务机关来进一步的界定。比方某个企业现在要转让股权，资产总额中有很大一部分是一个矿权，但是由于矿的市场价格波动比较大，特别是近年来有些矿藏的价值跌价很厉害。

所以在这种情况下，被转让股权的企业拥有的矿权较多，而且矿权减值很明显，把企业的股权卖掉，价格偏低的话，税务机关也是可以视为有合理的理由的。

通过前面的主题课程的分享，希望大家对这个股权转让有关的一些政策，理解相对能准确一些，同时，也能在实务中帮助大家规避一些风险。

问题1、作为持股平台的有限合伙企业什么时候注册比较好 ？

答：其一，相关法律的风险的考虑。有限合伙企业作为一个持股平台用的，就在考虑是提前早一点把这个合伙平有合伙企业的持股平台先设立好，还是差不多接近公司上市的时候再去注册呢？我的建议应该是早注册好点，而没有必要等到差不多上市的时候再注册。

原因简单讲两个方面，第一个方面，如果说我们作为一个新三板上市公司的这持股平台，用这种有限合伙企业的话，现行的新三板的政策，《非上市公众公司监管问答——定向发行（二）》对于新三板的持股平台，已经不允许以有限合伙企业作为持股平台来做了，变化就意味着，一旦你公司提出挂牌的时候，就不允许你通过有限合伙去做持股平台，所以应该要提前而不能等到提出挂牌的时候，因为对于新三板上市业务而说，它形成了一个实质性的法律的一个障碍了，如果说A股，倒也没有这样的限制。但是，A股又往往不太常用有限合伙企业作为持股平台。

其二，为什么我个人觉得提前设立比较好呢？因为越晚设立，特别是差不多公司要上市的时候设立，意味着大股东要对这个有限合伙企业持股平台释放一部分股权，之间就会有对价，越接近上市，公司的净资产可能就会越多。刚才我们前面讲的主题课程，这种股权的释放或者叫股权的转让，税务机关是很关注这个交易价格的公允性。所以，本身可能会带来一些税收上的风险问题。基于这两点，我个人的建议能早点注册，没有必要等到差不多上市的时候再去注册。

问题2、股东帮员工代持的股份转让给员工是否要征税，如何操作才可以合理避税？

答：从这个问题的提法来看，我个人觉得股东帮员工代持股份转让给员工时，这个时点可能是公司要准备挂牌，目前比较热的一个业务点新三板来分析，可能是要准备挂牌，相关法律要求这个股份的股权的所有权股份必须清晰，所以这种代持是不行了，必须要把股东转让给员工要体现出来。当然，这是我个人对这个问题的一个理解，那么是不是要征税呢？股东代持的股份如果要在法律关系上理清楚，那就得发生一个转让的行为，股东持有的股份就得转让给员工，在税收上会涉及到转让股权的问题，所以，就得按照我们课程的主题里边所把握的，要关注转让价格工具性的风险。

问题3、请问公司为贷款支付的第三方抵押物投保费用，受益人银行是，进项税可以抵扣吗？保险费可以税前扣除吗？

答：该问题与股权转让没有关系，但是也是很有代表性的，问题中谈到公司为贷款支付第三方抵押物投保费用，受益人是银行。公司如果要到银行贷款的话，通常银行要求公司提供抵押，我们用第三方去抵押担保手续，抵押做好以后同时银行可能还要求对这个担保物进行投保，为银行兜底风险。投保费用往往不是第三方抵押物权人支付的，是由贷款的公司来支付。

那么在这种情况下，从业务的表现上来看，投保费用是贷款公司的，但是被投保的抵押物的所有权并不属于该公司。就带来一个问题，进项税能不能抵扣？企业所得税能不能扣除？这些问题可能会在实务中有一些争议，但是我个人认为，它的进项税是可以抵的，企业所得税也是可以抵扣的。为什么呢？查阅一下与保险法相关的法律，投保人并不要求一定是物的所有人，换句话说，公司为了贷款支付给第三方抵押物的投保费用它是一个合理的业务，也是一个合法的业务，因为根据相关法律，只要有利益关系，而且这种利益关系是合法的话，均可以进行投保。那么问题中这个公司给第三方抵押物投保的费用，这种支付本身是合法真实的，况且从增值税的不可抵扣进项税的条款，包括企业所得税不允许税前扣除的这些条款，并没有做出排除性的规定。

换句话说，既然业务是符合有关的法律的，也是真实的。所以我个人认为，公司为贷款支付的第三方抵押物投保费用，它是真实合法的，而且说法也没有说不可以抵进项，也没有说不是企业的合理的所得税费用，还是可以扣除的。