开具专用发票冲平取得的第三方专票，被追两罪

　　这个案例比较奇葩，但在现实中也确实存在有同类型的错误认识，不知不觉可能犯同样的错误，收到处罚。同时，对于税务处罚被撤销之后如何后续继续正确处理提供参考。

　　一、基本业务案情

　　2015年年末期间，A光电公司因生产需要向M五金公司购买“五金”材料等。合同约定货款价税合计250万元，需开具税率17％的增值税专用发票用于抵扣。但双方在货物真实交接和货款实际结算等真实交易完成之后，M公司并不是一般纳税人，先开具110万元的五金增值税普通发票给A公司。A公司因不能进行增值税抵扣，遂退回增值税普通发票，要求M公司提供17％的增值税专用发票。

　　于是，M公司通过第三方S公司开具品名为“钢带”的250万元增值税专用发票给A公司。A公司据此进行增值税抵扣申报。

　　2016年初，A公司按照自己公司一贯的做法，进行年度的财务审计。会计师事务所在涉及中发现了这批250万元的增值税专用发票，存在显示的票面货物与账面的库存货物不符的情况，显然不符合增值税专用发票开具和抵扣的相关规定，告知其按照规定申请开具增值税红字专用发票，进行原路退还。

　　审计被告知情况之后，A公司感觉到这些专用发票的风险太大，需要纠正“错误”。于是进行想当然的“冲红”处理方法：不是要求第三方S公司对原专用发票进行红字冲销，而是在没有实际交易的情况下，向M公司开具了250万元的“钢带”增值税专用发票，认为自己账户上已经冲平，不会存在税务风险。

　　二、第一次案件处理过程

　　2016年8月，税务稽查局发现A公司的涉税问题，立案并经稽查之后，查清了基本事实，履行相关程序之后作出税务行政处罚决定（1），认定：1.取得第三方增值税专用发票用于申报抵扣，已造成偷税的事实。2.在没有与M公司进行真实货物交易的情况下，向其开具增值税专用发票，属于虚开增值税发票行为。决定对偷税行为处以所偷税款0.8倍的罚款；对虚开发票的违法行为处以50000元的罚款。

　　但在整个案件的具体执行过程中，出现了程序的错误，税务局重大税务案件审理委员会作出的《重大税务案件审理委员会审理意见书》的时间早于稽查局举行听证的时间。

　　A公司认为自己是冤枉的，在缴纳了税款和罚款之后，向法院起诉，要求撤销处罚。法院经二审后，以税务局重大税务案件审理委员会作出的《重大税务案件审理委员会审理意见书》的时间早于稽查局举行听证的时间，程序违法为由，判决撤销税务行政处罚决定（1）。税务局在接到败诉结果之后，撤销处罚决定书，并及时退回了税款和罚款。

　　三、第二次案件处理过程

　　税务稽查局为了对案件有完整的结案，从2018年10月开始，在原已经立案的基础上，重新开始税务稽查流程。经审理、履行行政处罚告知、听证、重大税务案件集体讨论等法定程序后，2019年4月作出《税务行政处罚决定书》（2），决定的结论依然是对偷税行为处以所偷税款0.8倍的罚款；对虚开发票的违法行为处以50000元的罚款。

　　A公司仍对处罚不满，向法院提起起诉，2020年5月，经二审终审判决如下：

　　1.关于偷税认定的问题：A公司取得没有真实业务往来的第三方S公司开具的专用发票，并用于抵扣税款，属于国税发[1997]134号第二条和国税发[2000]182号规定的偷税行为，偷税处罚已经考虑好从轻，处罚成立。

　　2.关于虚开增值税发票认定：在会计师事务所告知的情况下，未按规定处理，而是在与M公司之间没有实际业务发生的情况下，开具的增值税发票属于虚开，开票错误的辩解不成立。

　　3.关于程序方面，税务稽查局收到第一次的终审行政判决书后，履行撤销和退还手续之后，重新经审理、履行行政处罚告知、听证、重大税务案件集体讨论等程序后，作出新的行政处罚决定，程序并不违法。对于A公司提出的税务稽查局未经重新立案，直接作出新的处罚决定属于程序违法的指控，法院认为，针对A公司的涉案违法行为，税务稽查局已于2016年8月立案。在原处罚决定被撤销的情况下，所立的案件尚无最终处理结果，故税务稽查局应继续处理，而无需重新立案。

　　最后，法院驳回A公司上诉，维持原判，税务局作出的《税务行政处罚决定书》（2）合法有效。

　　后语：

　　之所以整理出这个案件，主要是税舟感觉到有几点值得我们品味一下：

　　1.A公司取得第三方虚开的增值税专用发票抵扣之后，当事务所指出问题，给予了纠正的弥补方法，就是原路红字冲回（当然，也有可能是S公司已经走逃等而无法联系）。本来这是可以避免或者减轻后期的涉税问题处罚，但是偏偏采用向M公司开具专用发票来“表面”上“冲平”税款的办法。这有点儿掩耳盗铃的感觉。

　　2.对于没有实际货物交易的，开具增值税发票，无论内心的理由或者说借口再充分，也是涉及虚开。这里的特殊性在于，虽然双方确实存在真实的货物交易，但不是发票开具上显示的交易业务，真实发生的业务应该是M公司向A公司开具。综合来看，虽然感觉A公司从某种角度看有点“怨”，但终究还是处理问题没有能够按照规范的方法去做。

　　3.在税务稽查查清事实证据确凿下，虽然因为某种原因，处罚决定书被撤销，但依然可以重新按照规定进行稽查处理。实务中，一些单位因为存在一些瑕疵等原因被法院撤销处罚决定之后，就停止继续追查，或者简单的以“这次检查未发现明显问题”结案是不太正确的态度。