江苏省国家税务局促进大企业纳税遵从风险提示

江苏省国税局致力于法治、服务、和谐、效能，努力成为集优质服务、公正执法、社会认同于一体的政府组织。2011年我们借鉴国际经验，结合自身实际，归纳总结了大企业和国际税收征管实践中一些税收风险点，同时配以实际案例作为参考，首次试行向大企业发布促进纳税遵从风险提示，希望企业在今后的生产经营中予以关注，主动防范税收风险，提升自我遵从水平。

☆ 企业应关注自身税收风险内控建设
2009年国家税务总局下发了《大企业税务风险管理指引》，要求大企业建立健全内部税务风险控制。2010年我局首次尝试对部分企业开展内控调研与测试，了解企业内控环境、税收风险评估和控制情况、与财税相关的信息系统使用情况等。经调研测试，我们的建议：
-- 公司应以完善的治理结构、权责设置和制衡机制作为内控建设和税收风险防控的基础。

--对税收风险控制要有全员意识和参与度，不能仅停留在公司的财税部门。

-- 应有专业胜任能力的税务管理团队，不仅要制定日常税务风险管理的制度、流程，定期监督反馈改进，而且要参与企业重要经营决策，对关联交易、合并重组等重大税务问题要有专业敏感和判断，并主动与税务机关讨论和交流。

-- 信息化建设中，数据的产生、流转到报表生成应形成完整的链条，减少人工干预，避免舞弊和数据差错。

-- 无论“引进来”还是“走出去”的企业，都应关注投资所在地对企业内控规范和税务风险管理的要求，只有不断适应当地法律法规，减少不理解、不信任、信息不对称，才能降低不合规的风险。

-- 集团性公司的税务管理团队应对整个集团税务风险控制负责，对各子公司、分支机构的税务风险控制实时监控，发现问题及时响应、及时与税务机关沟通。

--税收筹划产品应有合理商业目的和经济实质，单纯以减少、免除或推迟缴纳税款为目的的筹划，无论自行制定还是委托中介机构制定，企业都将面临纳税调整和承担相应法律责任的风险。

☆ 集团内企业功能风险承担与利润归属应相匹配
对企业集团而言，生产制造、销售、研发、管理、投资等不同的功能风险在集团内成员间的分担各不相同，也因此带来利润归属的不同。我国税法明确规定，关联企业间业务往来应遵循独立交易原则，集团内企业的利润归属应与独立企业在类似功能风险承担情况下所获取的利润大致相符，否则会面临税务机关转让定价调查风险。

实例参考：境内X企业是某跨国集团设立的外商独资企业，2009年被认定为高新技术企业，享受企业所得税减率优惠和研发加计扣除等优惠。在管理中税务机关发现企业虽然有多项研发、享有高新技术企业待遇、销售状况良好，但却没有反映出良好的利润水平。经初步调查，该企业产品内外销均有，主要承担研发、生产制造和境内销售职能，但集团仍按简单功能的契约加工商给其定位。税务机关将其列为转让定价重点嫌疑对象后，企业主动与税务机关沟通，自行调整应纳税所得额近8000万元。

☆ 间接股权转让可能涉及中国税收管辖权
大多数企业认为，跨国间接转让中国居民企业股权无需在中国纳税，对间接股权转让未引起重视。2009年，我国根据国际惯例规定，符合一定条件的间接股权转让，中国具有税收管辖权。建议跨国公司对我国居民企业的股权间接转让前要慎重考虑，并就具体情况与税务机关提前沟通，探讨是否为中国具有管辖权的间接股权转让行为，增强税收确定性，避免事后调整的风险。

实例参考：境内Y公司是中外合资企业，其外方为香港A公司，持有其49%的股权。某投资公司拥有香港A公司100%股权。2010年初，该投资公司将持有的香港A公司100%股权转让给香港另一公司，获取巨额的股权转让收益。经调查，香港A公司除持有Y公司49%的股权外，无雇员、无其它资产或负债、无其它经营业务。根据国内法有关规定，经国家税务总局审核后，认为该投资公司转让香港A公司实际就是为了转让Y公司49%的股权，对该笔业务按其经济实质重新定性，属于具有中国税收管辖权的间接股权转让行为，最终该投资公司在我国缴纳非居民企业所得税近2亿元。

☆ 关联企业间股权转让应关注公允价值
2008年以来，跨境股权重组交易活跃，以不合理低价转让境内企业股权的情况时有发生，按照我国国内法有关规定，如股权转让行为不符合特殊性税务处理条件，则应按公允价值转让，通过特定税收安排规避股权转让收益，将面临税务机关调查调整的风险。

实例参考：A公司是境内居民企业，盈利状况极佳，由位于英属维尔京群岛的B公司100%控股。2008年B公司以1美元的价格将其持有的A公司100%的股权转让给位于香港的关联公司C。因股权转让价格远低于股权取得成本，转让方B公司未向我国缴纳非居民企业所得税。经查，该项股权转让行为不符合特殊性税务处理的条件，其股权转让价格1美元远低于市场公允价格，严重低估了A公司的股权价值。税务机关根据企业所得税法及相关规定，对其进行转让定价调整，参照市场公允价值，综合运用股权估值方法中的收益法和市场法重新核定股权转让价格，补征非居民企业所得税1.1亿元。

☆ 刻意抵消交易应还原处理
在企业间发生多项交易的情况下，有的企业会选择“收”、“支”相抵的做法，如在跨境交易中，境内企业以应向境外企业收取的收入（如销售产品、提供劳务）来抵消应向境外企业支付的费用（如特许权使用费），虽然表面上看境内企业整体获利水平不变，但规避了境外企业应在我国缴纳的非居民企业所得税。这种刻意抵消行为面临税务调整的风险。

实例参考：X公司为外商独资企业，其外方为美国W公司。X公司为W提供来料加工服务（收取加工费），同时接受W的技术许可生产Y产品并销售给国内第三方企业Z。税务机关经调查认定，W将其应收取的技术许可费来“抵消”其应付的加工费，在X公司整体获利水平不变的情况下，减少了W技术许可费的收入，规避了特许权收入应缴纳的非居民企业所得税。最终，税务机关对抵消交易进行还原处理，补征非居民企业所得税944万元。

☆ 享受税收协定优惠应具备“受益所有人”身份
随着国际经济交往的密切，越来越多的非居民企业申请享受税收协定优惠。需要注意的是，只有符合“受益所有人”身份，非居民才能享受到协定优惠。根据我国家税法相关规定，非居民企业如果仅是在协定国登记注册，以满足法律所要求的组织形式，而不从事研发、生产、销售、管理等实质性经营活动，倾向于被判定为税收利益而设立的“壳公司”，不符合“受益所有人”身份，不能享受税收协定优惠。

实例参考：甲公司是外商独资企业，为香港A公司100％控股，2010年香港A公司从甲公司分得09年度利润2亿元，并向税务机关申请该利润享受内地和香港税收安排待遇，减按5％优惠税率（法定税率10％）征收企业所得税。经调查，香港A公司由美国B公司设立，成立于2007年11月，注册资本1万港币，除了持有甲公司100％的股权及零星存款外，该公司无其它资产、负债、雇员，也没有经营活动，香港A公司对甲公司并无实质控制权，对甲公司的决策均由美国总公司发出。根据国税总局关于如何理解和认定税收协定中“受益所有人”的通知，该香港公司是导管公司，不符合税收协定“受益所有人”的身份，不得享受中港税收安排5%低税率优惠，其分得的09年度利润仍须按法定税率10％征收企业所得税，最终香港A公司缴纳非居民所得税2000万元。

☆ 母公司（或集团）微利或亏损不是“护身符”
一些居民企业作为跨国集团下的合约制造商（或单一功能企业）处于微利或亏损状态，企业往往以其母公司（或集团）获利状况也不容乐观（微利或亏损）为由，认为其关联交易不存在被反避税调查的风险。根据我国税法相关规定，合约制造商（或单一功能企业）因功能风险有限，应该获得一个相对较低但合理稳定的利润，而不是参考母公司盈利水平。为此，此类企业应从功能风险的角度出发，审查其关联交易定价，降低被反避税调查的风险。

参考案例：某外商投资企业从事某电子产品的生产销售，近年来生产经营持续进行，但连续多年亏损，同时其母公司（集团公司）也严重亏损，企业声称其关联交易作价没有问题。根据特别纳税调整相关规定，经税务机关调查确认，该公司仅是单一功能的合约制造商，参照当地可比企业情况，应当获得一个相对较低但稳定的利润，该公司关联定价未能遵循独立交易原则，同时母公司（集团）的亏损主要由集团内其他子公司的相关产品（或事业部）导致，不应由该外商投资企业承担相应风险带来的损失。最终，税务机关按照特别纳税调整规定，对该公司进行转让定价调整，补税1.23亿元。

☆ 集团内劳务支付应以真实合法交易为基础
近年来，跨国集团内劳务贸易增多，一些集团公司利用境外劳务收入无须在中国纳税的规定，通过模糊各个层级公司的功能定位，混淆收费依据，对境内公司实施多头管理和重复收费，造成境内企业分摊集团公司不真实、不合理甚至不合法的费用，最终将境内公司的利润输送给母公司和投资公司。此种行为将面临税务机关调查调整风险。

实例参考：某公司关联销售和关联采购比例都不足10%，且关联采购金额和比例逐年下降， 但集团内关联劳务支付项目和金额越来越多，包括咨询费、管理费、服务费、佣金等众多名目。该公司申请对外支付时声明，各项支付全部为境外劳务，无须在中国缴纳税收。税务机关详细审查了境外公司出具的收费明细、收费标准，与签定合同、境内公司受益情况进行比对分析，最终查实虚构境外劳务240万元，重复收费项目209万元，不应负担的母公司费用项目107万元，不得税前扣除，并予相应行政处罚；另有670万元关联交易项目的合理性存在质疑，转入下一步反避税调查环节。

☆ 国际税收情报交换使跨境虚假交易“现形”
境外劳务费用支付对居民企业而言可以税前扣除，同时交易对方的非居民企业也无需在中国缴纳税收。一些企业利用这点进行税收筹划，虚构一个境外公司和劳务合同，向境外支付大额劳务费用，既减少境内企业应纳税额，也在境外囤积了利润。国际税收情报交换拓展了税收征管能力，对上述情况起到有效遏制作用。

实例参考：D公司是某跨国集团在境内的一家全资子公司，开业以来一直向境外某企业支付咨询服务费。税务机关的日常检查中发现D公司与境外企业签订的咨询服务协议存在若干疑点，于是通过情报交换向境外企业所在国税务机关提出协助调查的请求。经国外税务机关调查证实：境外企业属于未在当地注册登记的非法经营企业，且从该境外企业的人员数量、经营范围和资质、功能上判定，该境外企业无法承担向D公司提供咨询服务协议中所规定的各项服务内容。据此，该企业虚构的境外劳务支付“现形”，税务机关对该企业进行了纳税调整和相应行政处罚，并延伸对该公司其他对外支付项目全面审查。

☆ 特许权使用费不应成为转移利润的手段
境内企业在生产经营中使用境外企业的技术或商标，并因此向境外企业支付特许使用费，本是经营中常见现象。但实践中，有的支付明显不合理，重复支付、未使用而支付、已过技术保密期的特许费支付等，成为利润转移的手段，这些将被税务机关纳税调整。

实例参考：境内 B公司每年向其母公司支付特许权使用权费用，支付金额按产品销售收入一定比例计提。同时该公司产品从母公司高额购进核心模组，由于技术主要体现在核心模组中，购买价格已包含此技术价格，再按产品销售收入全额计提特许权使用费，存在明显重复计算，已被税务机关列入反避税调查。

境内C公司向境外支付技术使用费已经持续十年以上，经调查，同样的技术已为同行业企业普遍应用和掌握，不再具有专有技术价值。通过与C公司约谈，企业自行做了纳税调整。

境内D公司作为生产企业，产品全部销售给母公司指定的其他关联公司，没有销售给无关联的第三方，商标在生产环节并未带来实际收益，而D公司仍支付商标费。经税务机关质询，D公司对支付的商标费进行了纳税调整。

☆上市公司股息分配应注意扣缴非居民企业所得税
2008年以后，境外投资者取得我国居民企业股息所得应缴纳企业所得税。上市公司股息一般通过证券登记结算公司向股东派发，所以往往会忽视派发给非居民企业或合格境外机构投资者（以下称为QFII）应扣缴非居民企业所得税的问题。按照税法规定，非居民企业及合格境外机构投资者（以下称为QFII）从中国居民企业取得的股息、红利，应当按照法定税率10%（有协定优惠税率的，按优惠税率）缴纳企业所得税。

实例参考：2010年，我们在证券公司网站发现江苏ΧΧ股份有限公司在2010年4月15日发布“江苏ΧΧ股份有限公司2009年度分红派息及资本公积金转增股本实施公告”，向全体股东按每10股派发现金红利2.50元，共计1.69亿元。了解这一信息以后，税务人员随即与企业进行了沟通和政策宣传，要求企业对派发给QFII和外国投资者的股息，按照规定扣缴10%的非居民企业所得税。企业向税务机关提供了股权登记日股东名单清册，确定其中有7个股东属于QFII，持有公司股票股数4659826股；外国投资者1家，持有公司股票158200000股。以上两项，共涉及现金股利4071.50万元，最终扣缴非居民企业所得税407.15万元。

☆银行自身海外业务应关注扣缴义务
外汇指定银行作为对外支付的主体，对自身海外借贷业务涉及的对外利息支付往往会忽视扣缴非居民企业所得税的问题，导致存在应扣缴而未扣缴的税收风险。银行应优化国际业务部与财务部的衔接，在对外支付利息前要相互沟通，事先确定扣缴义务。

实例参考：2009年某银行与境内企业签订美元借款合同，该银行向该行总部在国外设立的独立法人银行拆借资金，按期支付美元利息。该行国际部负责外币贷款的具体操作，而会计部对国际部的业务是否该扣缴税款不清楚也未及时与税务机关联系。税务机关发现后，向非居民企业追缴企业所得税204万元，加收滞纳金73万余元，并对该银行未履行扣缴义务做出行政处罚。

☆与本企业经营无关的贷款担保有“税收代价”
商业经营中企业间可能因融资需要由一个企业为另一个企业进行贷款担保，如果被担保方因经营管理不善而无法偿还贷款，担保方需要支付本金和利息。需要关注的是，我国税法规定，企业为其他独立纳税人提供与其应税收入无关的贷款担保，因被担保方不能还清贷款而由担保企业承担的本金利息，不得税前扣除。

实例参考： 某年B公司向银行融资1000万元，A公司为其担保人，该项融资用于B公司自身扩大经营，与A公司经营无关。贷款到期日，B公司无法全部偿还贷款本金，余款由A公司代为偿还。A公司在年度所得税汇算清缴时，不能证明此项支出与其投资、融资、材料采购、产品销售等主要经营活动有关，为此该项支出无法在税前列支。

☆合同备案和同期资料准备义务不应忽视
按照我国税法相关规定，居民企业与非居民企业签订承包工程作业、劳务、贷款、技术转让、财产转让、租赁等合同后，应在规定的时间内到主管税务机关进行合同备案。如未履行备案义务，会面临相关行政处罚风险。

对于年度关联购销金额2亿以上或者其他关联业务往来金额4000万元以上的企业，应按规定准备、保存并经要求及时提供同期资料。未履行上述义务的企业，会面临行政处罚、反避税调查、增加罚息等风险。

实例参考：A企业于2010年1月与境外S公司签订承包工程劳务合同，未按要求到税务机关备案。当A企业6月对外支付费用到税务机关开具税务证明时，税务机关对其未履行备案义务进行了处罚。

税务机关2010年4月对A企业进行转让定价调查时，发现该企业没有按规定就其关联业务往来准备同期资料，最终该企业补征税款计算利息时，除按同期人民币贷款基准利率计算外，还要额外加收5个百分点的罚息。