上诉人华润水泥（长治）有限公司与被上诉人长治市国家税务局稽查局税务行政处罚一案二审行政判决书

被上诉人长治国税稽查局答辩称，就增值税方面，认定事实清楚，适用法律正确。上诉人取得违规开具的增值税专用发票，不符合法律规定，取得的进项税额不得抵扣。上诉人认为上游企业是自行放弃减免税税收优惠，而选择按适用税率缴纳税款是对税法的误读。根据财政部国家税务总局《关于部分货物适用增值税低税率和简易办法征收增值税政策的通知》（财税（2009）9号）第二条第（一）项、第（三）项、国家税务总局《关于增值税简易征收办法征收政策有关管理问题的通知》（国税函（2009）90号）第一条第（一）项规定，纳税人销售已使用过的固定资产不属可选择按简易办法征收增值税项目，不能按17%税率缴纳增值税。其开具增值税专用发票的真实意图是少缴税款，而不是放弃所谓“税收优惠政策”。至于上诉人认为已经按17%的税率缴纳了增值税款，就应该予以抵扣，是对税收政策的又一误读。企业所得税方面，认定事实清楚，适用法律正确。合法有效的凭证是企业所得税税前扣除的依据。没有发票或没有符合规定的发票就无法认定企业是否实际产生过合理开支，法律法规对此有明确规定。上诉人主张的23190元支出有14300元没有取得任何发票凭证，8890元凭证是4份虚假发票，主张的23190元支出显然缺乏事实基础。被上诉人根据《中华人民共和国税收征收管理法》的规定，对上诉人在增值税方面的违法行为，转出增值税进项税，补提增值税合计4122628.66元，并处以罚款10000元；对企业所得税方面的违法行为，调增2011年应纳税所得额25690元，罚款5000元。上诉人的行为影响了计税依据的正确计算，属于《中华人民共和国税收征收管理法》第六十四条第一款规定的“编造虚假计税依据”行为，作出的处罚事实清楚，适用法律正确。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，审理程序并无不当。请二审法院查明事实，维持原判。

双方当事人在一审提供的证据，随案移送本院。

经庭审质证，双方当事人未提出新的质证意见，本院认可原审法院的认证意见，确认原判认定的事实。

本院认为，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第十四条、第五十四条、《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第九条规定，按照国务院规定设立的并向社会公告的税务机构，是指省以下税务局的稽查局。稽查局专司偷税、逃避追缴欠税、骗税、抗税案件的查处。依据上述规定，长治国税稽查局作为市一级税务机构，有权对本行政区域内的税务违法行为进行查处。

依据《中华人民共和国增值税暂行条例》第九条，参照财政部国家税务总局《关于全国实施增值税转型改革若干问题的通知》（财税（2008）170号）第四条第（二）项、财政部国家税务总局《关于部分货物适用增值税低税率和简易办法征收增值税政策通知》（财税（2009）9号）第二条第（一）项，2008年12月31日以前未纳入扩大增值税抵扣范围试点的一般纳税人，销售自己使用过的2008年12月31日以前购进或者自制的固定资产，按照4%征收率减半征收增值税。应开具普通发票，不得开具增值税专用发票。可见此处关于“4%减半”的征收率是法定征收率。上诉人取得山西华宝潞州水泥制品有限公司销售其2008年12月31日以前购置的固定资产21817347.76元开具的增值税专用发票，申报抵扣增值税进项税3708949.12元，不符合法律规定，应当转出增值税进项税3708949.12元。上诉人认为应由开票企业提出申请或备案，得到税务机关批准后方可适用“4%减半”征收率的观点于法无据，本院不予认可。关于增值税方面做出的行政处罚决定，对此责令限期改正，对第2至5项并处罚款10000元，并无不当，属认定事实清楚，证据确凿，适用法律法规正确，应予维持。

《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条规定，单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票。国家税务总局《关于印发﹤进一步加强税收征管若干具体措施﹥的通知》（国税发（2009）114号）第六条、国家税务总局《关于进一步加强普通发票管理工作的通知》（国税发（2008）80号）第八条第（二）项明确规定纳税人取得不符合规定的发票，不得用于税前扣除。上诉人在企业所得税方面未取得发票税前列支费用14300元，取得销售方开具的非法发票税前列支费用8890元，依法应予调增应纳税所得额共计23190元。然而被上诉人长治国税稽查局在长国税稽重罚（2014）1号税务行政处罚决定中，对于此两项应予调增应纳税所得额所适用的法律依据仅仅为《中华人民共和国发票管理办法》第二十一条，即“不符合规定的发票，不得作为财务报销凭证，任何单位和个人有权拒收。”属适用法律错误，应予撤销。

《中华人民共和国税收征收管理法》第六十四条第一款规定：纳税人、扣缴义务人编造虚假计税依据的，由税务机关责令限期改正，并处以五万元以下罚款。此处“编造”应做广义理解，提供不实纳税材料，未依法进行税项填报，影响税务机关依法进行税款征收工作的，都可理解为“编造虚假计税依据”的行为。上诉人认为其并无“编造”行为的理由不成立。另，一审判决中“违规取得”的表述，与处罚决定、答辩中“取得违规开具”的表述，乃是文字上的瑕疵，不影响语义和对事实的认定。由于本案案情复杂，一审法院已向山西省高级人民法院申请延长审理期限，并得到同意延长批复，判决、结案日期合法。

依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项、第（二）项第2目、第六十一条第（二）项的规定，判决如下：

一、撤销长治市城区人民法院（2014）城行初字第63号行政判决；

二、维持长治市国家税务局稽查局长国税稽重罚（2014）1号税务行政处罚决定第（一）项，即对增值税方面的处罚决定；

三、撤销长治市国家税务局稽查局长国税稽重罚（2014）1号税务行政处罚决定第（二）项，即对企业所得税方面的处罚决定；

四、责令长治市国家税务局稽查局于本判决生效之日起三十日内，对华润水泥（长治）有限公司企业所得税方面违法行为重新作出具体行政行为；

五、驳回华润水泥（长治）有限公司的其他诉讼请求。

一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，共计100元，由华润水泥（长治）有限公司、长治市国家税务局稽查局各承担50元。

本判决为终审判决。

审判长赵学成

代理审判员温福宝

代理审判员谭占云

二〇一五年三月十九日

书记员窦丽琴

案例涉税要点——
1.销售自己使用过适用4%征收率减半征收增值税政策，不能按17%税率缴纳增值税，即不能开具17%的专用发票用于抵扣税款
2011年4月，华润公司从华宝集团潞州水泥制品有限公司取得增值税专用发票，其中申报抵扣增值税进项税3708949.12元不符合规定，根据《增值税暂行条例》第九条、财税（2008）170号通知第四条第（二）项、财税（2009）9号通知第二条第（一）项、国税（2009）90号通知第一条第（一）项规定，应当转出此项增值税进项税；
【税屋提示——国家税务总局公告2015年第90号 国家税务总局关于营业税改征增值税试点期间有关增值税问题的公告 二、纳税人销售自己使用过的固定资产，适用简易办法依照3%征收率减按2%征收增值税政策的，可以放弃减税，按照简易办法依照3%征收率缴纳增值税，并可以开具增值税专用发票。】

备注：财税〔2014〕57号和国家税务总局公告2014年第36号《国家税务总局关于简并增值税征收率有关问题的公告》规定自2014年7月1日起，将现行国家税务总局印发的税收文件中涉及增值税征收率进行了调整，将6%和4%的增值税征收率统一调整为3%，即“按照简易办法依照4%征收率减半征收增值税”调整为“按照简易办法依照3%征收率减按2%征收增值税”。

2.用于房屋、防水工程进项不得抵扣
2011年7月、9月、2012年9月华润公司从长治市明鑫保温工程有限公司购进材料用于房屋、防水工程申报抵扣增值税进项税10193.04元，不符合法律规定。根据《增值税暂行条例实施细则》第二十三条第三款规定，应当转出此项增值税进项税；

3.公用水表和电表，业主应开增票缴税
2011年7月至11月、2012年1月至10月华润公司向中国中材国际工程股份有限公司天津分公司转供水、电，未计销售收入，未计提增值税销项税共计169720.20元，根据《增值税暂行条例》第一条、第二条第（一）项、第五条规定，应当补提此项增值税；

4.日常业务中以油费抵运费或其他费用需作为销售收入
2011年10月至2012年10月向华润混凝土（潞城）有限公司销售柴油未计销售收入、未计提增值税销项税共计223803.40元，根据《增值税暂行条例》第一条、第二条第（一）项、第五条规定，应当补提此项增值税；

5.销售废旧材料需要缴纳增值税
销售废旧材料，未计销售收入，未计提增值税销项税共计9962.90元，根据《增值税暂行条例》第一条、第二条第（一）项、第五条规定，应当补提此项增值税。（二）企业所得税方面的违法事实。

6.适用法律错误，应予撤销处罚
《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条规定，单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票。国家税务总局《关于印发﹤进一步加强税收征管若干具体措施﹥的通知》（国税发（2009）114号）第六条、国家税务总局《关于进一步加强普通发票管理工作的通知》（国税发（2008）80号）第八条第（二）项明确规定纳税人取得不符合规定的发票，不得用于税前扣除。上诉人在企业所得税方面未取得发票税前列支费用14300元，取得销售方开具的非法发票税前列支费用8890元，依法应予调增应纳税所得额共计23190元。然而被上诉人长治国税稽查局在长国税稽重罚（2014）1号税务行政处罚决定中，对于此两项应予调增应纳税所得额所适用的法律依据仅仅为《中华人民共和国发票管理办法》第二十一条，即“不符合规定的发票，不得作为财务报销凭证，任何单位和个人有权拒收。”属适用法律错误，应予撤销。