“危害税收征管违法犯罪的打击与治理”三人谈

问题三：如何认定和惩治“阴阳合同”?

　　主持人：近年来，文娱领域利用“阴阳合同”逃避个税监管的情况时有发生，结合《解释》，该如何认定和打击此类行为?

　　王新：“阴阳合同”是当事人以虚假意思表示隐藏真实意思表示的行为，是指在民商事交易中，合同双方当事人出于少缴税款等目的，签订虚假意思表示的“阳合同”以及反映真实意思表示的“阴合同”，并通过“阳合同”记载的酬劳数额向税务部门进行纳税申报。以文娱领域为例，个别高收入人员与演出单位签订金额不等的两份合同，金额较小的“阳合同”用于向税务机关备案登记;金额较大的“阴合同”才是真实劳务价格。

　　意思表示真实被认为是民事法律行为的有效要件。由于“阳合同”是双方虚假意思表示订立的合同，根据民法典第146条第1款，该合同应被认定为无效。与此同时，应根据其所规避的法律来判断“阴合同”的效力。当“阴合同”系出于规避个税监管而非行政审批时，宜肯定该“阴合同”的效力，并据此征缴税款。《解释》所针对的编造虚假计税依据进行逃税的案件时有发生，特别是近年来文娱领域发生的几起以签订“阴阳合同”等形式隐匿或者以他人名义分解收入、财产进行逃税的案件，社会影响很大。对此，《解释》旗帜鲜明地将签订“阴阳合同”作为逃税方式之一，为司法机关今后办理此类案件提供了确切的依据。同时，还应该在以下四个方面予以完善：

　　第一，建立健全以“信用+风险”为基础的新型监管机制。健全守信激励和失信惩戒制度，充分发挥纳税信用在社会信用体系中的基础性作用。建立健全纳税缴费信用评价制度，依法加强对高收入高净值人群的税费服务与监管。

　　第二，加强重点领域风险防控和监管。对逃税问题多发的行业、地区和人群，根据税收风险适当提高“双随机、一公开”(随机抽取检查对象、随机选派执法人员，并且及时向社会公开抽查检查结果)抽查比例，加强预防性制度建设，加大依法防控和监督力度。

　　第三，依法严厉打击涉税违法犯罪行为，充分发挥税收大数据作用，依托税务网络可信身份体系对发票开具、使用等进行全环节即时验证和监控，实现对虚开骗税等违法犯罪行为惩处从事后打击向事前事中精准防范转变。

　　第四，从有效打击的角度看，应进一步强化中介服务机构的责任。在税法规范体系不断完善、“金税工程”建设不断推进的当下，以“阴阳合同”等方式逃避个税监管离不开专业人士的积极参与，因此有必要将专业从事此类服务的中介机构及其员工的协助逃税行为纳入规制范围。

　　余双彪：有效惩治“阴阳合同”，须在教育、监管、惩治和预防等方面下功夫，做到完善制度与强化监管并重，加强教育与依法严惩并举。

　　一是加强宣传教育，使反对“阴阳合同”成为普遍共识。从近年来司法实践看，单位犯罪在危害税收犯罪中占比较高。据统计，危害税收犯罪占民营企业犯罪的前三位。因此，可以单位为重点，联合相关行业协会，对逃税风险高的单位进行税收普法，促使其自觉遵守法律规定，带头反对“阴阳合同”。

　　二是强化监督管理，提升对“阴阳合同”的监管能力。治理“阴阳合同”等行为，既需要公安机关、中国人民银行、金融监督管理等部门在事中协助税务机关确认纳税人的身份、金融账户信息，也需要相关部门在事后依据纳税情况对纳税人联合进行激励或惩戒，使意图逃税者无空可钻、无处遁逃。特别是要监管行业薪酬，推动相关行业薪酬价格合理化、发放流程规范化、行业收入透明化。此外，重点规范影视企业、平台公司等主体的扣缴行为，从源头上避免逃税现象发生。同时，善用数字技术，对相关企业加强数据筛查，提高监管效率和准确性。

　　三是加大惩治力度，依法严惩利用“阴阳合同”进行逃税的行为。通过“阴阳合同”逃税的行为较为隐蔽，应优化税务举报机制，通过健全举报管理规定、畅通税务举报渠道、合理提高举报奖励金额、加强举报人权益保护等，激发知情者举报积极性、能动性，破解“发现难”问题。一方面，发挥行政处罚作用，严格落实处罚措施，提高以签订“阴阳合同”等形式逃税的违法成本;另一方面，强化刑事惩处功能，发现一起，查处一起，依法严惩。

　　四是构建预防制度，努力从源头上防止“阴阳合同”。完善纳税制度，明确文娱行业不同收入模式下的税收计算方案，在纳税申报环节帮助相关行业从业人员正规纳税，减少纳税过程中的不法操作。完善失信联合惩戒规定，全面建立纳税人信用记录、完善纳税信用综合评价制度、划分纳税信用等级、健全失信联合惩戒对象认定机制、贯通失信“黑名单”知悉渠道，对税收违法者发挥威慑和惩戒的双重作用。完善税费收入质量监控机制，实现执法信息网上录入、执法程序网上流转、执法活动网上监督、执法结果网上查询。

问题四：在涉税案件办理中如何贯彻落实宽严相济刑事政策?

　　主持人：《解释》一方面体现了对严重危害税收征管犯罪必须坚决从严打击的立场，另一方面又规定了从宽处罚、不起诉、免予刑事处罚等条款。在涉税违法犯罪案件中如何贯彻落实宽严相济刑事政策?对于不起诉案件，如何做好行刑反向衔接工作?

　　王新：宽严相济刑事政策是我国刑事司法惩治犯罪的基本立场，《解释》通过贯彻该政策体现出打击涉税违法犯罪中将治罪与治理有机统一的理念导向。这一方面表现为当严则严，即为了有效维护国家税收制度，《解释》根据司法实践中涉税案件的争议性问题，对相关罪名的理解作出了统一的适用指引。例如，对逃税罪的行为方式进行明文列举、明确危害税收征管犯罪涉及的单位犯罪处罚原则等问题，以精准化刑事司法适用的方式织严织密涉税犯罪的打击法网，从而体现出刑事治罪手段上的从严惩处。另一方面，表现为当宽则宽。对危害税收征管行为的定罪处罚最终仍需与维护国家税收制度的目的相结合，因此，《解释》中规定了犯罪后补缴税款、挽回税收损失可以从宽处罚。从自然人的角度看，如果其能够补缴税款并挽回税收损失，则客观上说明其在一定程度上修复被破坏的税收管理秩序，在主观上亦能反映其主观恶性减小，对其从宽处罚符合罪责刑相适应的基本原则。从涉税企业的角度看，通过有效合规整改实现从宽处罚，既有利于对于企业应缴税款的追赃挽损，也能够最大程度减少对企业生产经营的影响，尽量避免企业因一个案子而垮台，引导企业通过税务专项整改走向规范化运营。

　　《解释》尽管规定了不起诉或者免予刑事处罚的情形，但这并不意味着对涉税违法行为的放纵，其同样规定了涉税案件的行刑反向衔接机制，对于这些行为需要给予行政处罚、政务处分或者其他处分的，依法移送有关主管机关处理。目前涉税案件的行刑反向衔接，主要是检察机关对涉案企业作出不起诉决定后，以检察意见书的形式向税务机关移送行政处罚线索，并说明企业的涉案情况以及补缴税费情况。对于行刑反向衔接机制可以从以下几个方面着力完善：

　　第一，涉税案件可能涉及税务、海关及外汇等多个行政监管部门，因此检察机关应对不同机构在行刑衔接中的职能作出预先划分，从而实现行政处罚线索的针对性移交。

　　第二，积极探索建立有关主管机关进行相应处理后，如何将处理结果及时通知检察机关及法院的反馈机制。

　　第三，涉案企业的认罪认罚及补交税费等情况，是否能够成为企业被不起诉后移交税务等行政机关进行处罚时的从轻处理情节，仍然需要检察机关与各行政机关之间进行充分的沟通协商，并探索建立及时有效的案件衔接机制。

　　余双彪：宽严相济是基本的刑事政策，在惩治任何犯罪中都要注重轻轻重重、宽严有度。宽严相济并非单纯重罪从严、轻罪从宽。宽严相济本质上要求根据犯罪性质、情节和对社会的危害程度，全面综合认定，既考虑重罪中可能有从宽的情节，也要考虑轻罪中可能有从重的情节。刑罚具有谦抑性，有些行为不构成涉税犯罪，通过行政处罚可以实现目的，则不需要动用刑事手段。在办理涉税案件中，一方面，要准确把握涉税犯罪与涉税违法的界限，做到依法处置、罚当其责;另一方面，即便是涉税犯罪行为，也不是一味从严。《解释》第21条明确规定，实施危害税收征管犯罪，造成国家税款损失，行为人补缴税款、挽回税收损失，有效合规整改的，可以从宽处罚;犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以不起诉或者免予刑事处罚;情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理。

　　《解释》第10条第2款也明确规定，为虚增业绩、融资、贷款等不以骗抵税款为目的，没有因抵扣造成税款被骗损失的，不以本罪论处。实践中，虚开增值税专用发票犯罪由于其目的、后果不同，社会危害性也有差异，需要区别对待。当然，这样的规定也不会轻纵犯罪。为虚增业绩、融资、贷款等目的的虚开行为，虽然不以虚开增值税专用发票罪论处，但如果构成欺诈发行证券罪，违规披露、不披露重要信息罪，骗取贷款罪等其他犯罪的，仍应当依法追究刑事责任。

　　落实行刑反向衔接，应加强两方面的工作：

　　一方面，深化行刑反向衔接内部贯通。完善检察机关内部衔接机制，明确行政检察部门与刑事检察部门案件线索移送、受理、审查、反馈等标准和程序，健全信息共享、案件通报、案件移送等制度，推动检察机关内设机构形成“线索双向移送、结果双向反馈”工作模式，实现行刑反向衔接闭环管理。

　　另一方面，强化行刑反向衔接外部协作。细化检察机关的移送程序，明确不起诉案件应给予行政处罚的具体情形、需要同步移送的案件材料等;细化行政执法机关的接收程序，如处罚内容会商程序、行政机关异议程序、行政处罚结果反馈程序等。特别是要共享行政执法信息和检察监督信息，建立行刑反向衔接联席会议制度，形成长效机制。

　　张凌燕：《解释》关于宽严相济刑事政策的规定符合基层办案实践，回应了基层办案需求，能够更好地实现高质效办案。具体到办案中，在处理涉案公司时，应区分实体企业和“空壳公司”，主动开展办案影响评估工作，考察涉案企业的纳税情况、员工人数、社保缴纳、在办项目、银行借贷、资金周转、公益捐赠等多方面内容，综合判断企业涉案的原因和动机。对于基础条件好、拥有先进科学技术、主动补缴挽损且有主动合规意愿的企业，可以开展涉案企业合规工作，结合合规整改结果判断是否需要“两分法”处理，让企业活下来，让员工留下来。处理涉案个人时，应考量其客观行为、认罪态度、作案动机、退赃意愿、家庭情况、前科劣迹等。对部分率先认罪、态度好甚至对突破整个案件有重要贡献的犯罪嫌疑人，应贯彻宽严相济刑事政策、给予从宽处理，情节轻微的可以依法作出不起诉处理。对于不起诉案件，防止出现刑事不处罚、行政也不处罚的不合理现象。检察机关内部应做好行刑反向衔接工作，对外由行政检察部门向相关行政机关发出检察意见书，就行政处罚结果的执行进行跟踪或通过异地协作的方式确保行刑反向衔接工作落地落实。

问题五：如何形成合力，以查促治涉税违法犯罪?

　　主持人：营造“法网恢恢、疏而不漏”的税收法治氛围，既需要各执法司法机关形成惩治合力，也需要引导纳税人进一步增强纳税意识，如何做好这方面的工作?

　　王新：税收治理，刑事打击是手段，关键还在于加强税收监管和培养纳税人自觉。各部门应充分发挥职能优势，持续凝聚协同共治合力，引导社会主体不断增强纳税意识，在全社会积极营造“法网恢恢、疏而不漏”的税收法治氛围。

　　第一，加强部门协作。大力推进会计核算和财务管理信息化，通过电子发票与财政支付、金融支付和各类单位财务核算系统、电子档案管理信息系统的衔接，加快推进电子发票无纸化报销、入账、归档、存储。持续深化“银税互动”，助力解决小微企业融资难融资贵问题。

　　第二，加强社会协同。积极发挥行业协会和社会中介组织的作用，支持第三方按市场化原则为纳税人提供个性化服务，加强对涉税中介组织的执业监管和行业监管。

　　第三，建立高效的信息共享机制。税务部门、公安机关、法院和检察机关能够及时共享涉税违法犯罪的情况、线索和证据。这种有序的信息流通可以促进执法部门之间的协作配合，实现各部门在打击涉税犯罪行为时能够有针对性地开展工作，避免信息孤岛和工作重叠的情况发生。

　　第四，定期组织税务部门、公安机关、法院和检察机关的工作人员进行涉税法律法规培训和案例交流，以增进各部门对税收法律法规的深入理解和准确把握。通过培训和交流，可以提升工作人员的专业水平和业务能力，使其更加熟练地应用法律法规，更加准确地判断和处理涉税犯罪案件。同时，通过案例交流强化部门间的沟通，从案例交流中总结经验、分析问题，不断完善工作方法和策略，提高打击涉税犯罪的水平和效果，为税收法治建设提供坚实保障。

　　第五，针对重大、复杂的涉税违法犯罪案件，各部门可以组成联合调查组或专案组，共同开展专项打击行动。这种联合办案模式能够充分整合各方资源，形成强大的合作力量，更有效地打击犯罪行为，提高工作效率，加快案件办理进程。通过相互协作、信息共享和资源整合，可以更好地应对案件的复杂性和多样性，最大程度地捣毁犯罪网络，维护税收秩序。

　　第六，发布涉税犯罪案件的典型案例，以生动的实践案例引导个人、企业等各类社会主体增强纳税意识。这样的举措有助于加深人们对税收法律法规的认识，进一步提高社会主体的法律意识和纳税责任感。

　　余双彪：养成依法纳税的意识和自觉，是税收法治建设的基础工程，也是法治社会建设的重要内涵。提高纳税人的纳税意识是一个系统工程，需要齐抓共管，形成合力。

　　一是进一步落实“谁执法谁普法”的普法责任制，以“制”促“合”。2017年，中共中央办公厅、国务院办公厅联合印发了《关于实行国家机关“谁执法谁普法”普法责任制的意见》。2021年，最高检会同公安部、国家税务总局、海关总署、中国人民银行、国家外汇管理局等部门建立常态化打击虚开骗税工作机制，把加强宣传、增强纳税意识作为重要内容。2022年，最高检牵头建立五部门打击文娱领域涉税违法犯罪协作工作机制，也包含了强化宣传教育的要求。通过落实这些机制，特别是落实“谁执法谁普法”普法责任制，促进形成加强税收宣传、严惩涉税犯罪、增强纳税意识的合力，让知法守法成为习惯。

　　二是进一步发挥案例指导作用，以“案”释“法”。税收相关内容专业性很强，不少企业或者个人并不了解涉及税收的法律法规等要求。应强化案例的指导作用，深入总结查处的典型案例，及时宣传推广，让企业和个人了解和理解涉税的相关法律规定，知道哪些可以为，哪些不能为。同时，从某种程度上说，惩治也是最好的宣传。对于偷税、漏税、逃税等违法行为，应当依法予以严厉打击，加大违法成本，形成有效的法律威慑。

　　三是进一步发挥检察建议作用，以“议”促“源”。检察建议是检察机关依法履行法律监督职责、参与社会治理的重要方式，也是加强普法宣传、促使纳税人提升纳税意识的重要手段。一方面，检察机关应立足办案，总结存在的不足，提出加大税收宣传和普法力度的意见建议，促使全社会提升纳税意识;另一方面，应坚持问题导向，研究分析税收征管中行业性地域性政策监管漏洞，提出完善立法和制度建设意见建议，促进从源头上防范和减少涉税违法犯罪。

　　张凌燕：自2021年以来，涉税违法犯罪工作的常态化打击机制不断完善，跨部门协作得以进一步拓展和深化。这种从行政执法到刑事司法的全链条、一体化打击的工作格局，已经显示出其强大的效能。为更好地形成合力、以查促治，还可以从以下三方面着手：

　　一是优化办案模式，提升个案质效。办案是最好的警示教育。在办案中应及时总结优秀经验，通过指挥体系扁平化、部门协作全流程，建立实质的指控体系，围绕“以审判为中心”，提升研判、侦查、审查起诉、出庭指控犯罪的质量和效率，实现“法网恢恢、疏而不漏”的良好办案效果，震慑犯罪。

　　二是持续联动发力，建立智能预警机制。税务、海关、银行、市场监管、公安、检察等执法司法部门可以在联合办案机制基础上，畅通数据、共享资源，通过大数据模型分析，建立智能化的“预警—响应—研判”机制，筛查异常数据，进行智能研判比对，及时警示提醒。

　　三是常态化宣传，提升社会主体纳税意识。通过融媒体方式开展法治宣传，定期通报典型案例，强化公民依法纳税意识，帮助企业合规合法经营，促进经济良性发展。

　　来源：Finance and Law   2024-06-13　　(全文见《人民检察》2024年第11期)